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2023.11.28山东
8.3.1一般的填补方法
8.3.2利益衡量的法律漏洞填补方法
法律体系内法律漏洞的填补
1.开放的法律漏洞的填补方式
以类推适用为主，以回归法律原则或者“事物本质”的方法为辅。
类推适用的法理是“本质相同的事物应作相同处理”
2.隐藏的法律漏洞的填补方式
因为隐藏的漏洞是指依照立法意图不属于该法律条文规范范围，却错误地加以规范的情形，所以填补隐藏法律漏洞的方式就是将这一规范的使用范围，按照立法意图进行限缩，也即是所谓的目的性限缩方式。
目的性限缩方式的法理依据就是“本质不相似的事物应当做不同处理”。
法律体系外法律漏洞的填补
1.从习惯中寻找填补体系外法律漏洞的依据
2.用目的性扩张方式进行法律漏洞的填补
3.以民法原则和法理进行体系外法律漏洞的补充
4.用比较法的方法来填补法律漏洞
何谓利益衡量
是指法官在审理案件过程中，在发生各种法益冲突的情形下，不完全按照法律的规定来判决，而是把握案件的实质情况，综合考虑社会环境、经济和其他社会情况，对当事人之间的利益冲突进行衡量，做出实质判决的方式。
利益衡量的实践适用
利益衡量涉及一切法律判断，不限于民法领域，英美法系的陪审制就是利益衡量的一种实践。
利益衡量适用的条件
运用利益衡量时要考虑两个原则：
第一，个案平衡原则，就是指在利益冲突时，综合考虑案件当时的特殊背景，寻找个案中利益的最大化。
第二，比例原则，就是指为保护某种较为优越的利益而不得不损害某种其他利益时，不得逾越为达到这种目的的必要界限。
THE END