关于民法的法典化与非法典化思考论文
关键词：民法；法典化；非法典化
引言
1法典化与非法典化的综合比较
1.1两大法系的哲学基础
理性主义认为必须用完全符合人的理性或人性的法律代替旧法律或对后者进行深刻改造，并认为新的法律应该是成文形式、内容完备详尽、表达明确和编排合乎逻辑的，能使每个成年公民都能理解和掌握的法律。法律的形式理性认为人们应当在一部唯一的、经过系统划分的法典中对公民的权利清晰地加以规定，以便每个成年人都能知道他的权利并且独立地对权利加以运用。目前我国部分学者也以理性主义为哲学基础赞成民法法典化。
1.2两大法系的历史渊源
大陆法系起源于罗马法，罗马法主要是关于人、家庭、继承、财产、侵权行为、不当得利、契约等民事法律方面的规范，也有一些刑事和诉讼程序方面的规范。随着资本主义的萌芽，文艺复兴的到来，罗马法逐渐复兴。中世纪的欧洲分裂得较为严重，一国内部不同地区适用不同的法律或者习惯。仅法国，其南部适用成文法，北部便适用日耳曼习惯法。随着民族国家的兴起，颁布、施行成文法成为国家内部规则统一的重要举措。
英美法系因起源于英国的普通法而得名，英国普通法是统一的中央政权下的产物。起源于英国的普通法，由于英国曾是“日不落”帝国而推广到世界各地。英美法系采用判例法的方式维持着法律的稳定，在遵循前例的过程中，遵守先前审判过程中坚持的原则、规则。随着社会的发展，抽象的法律规则或许有不同的释义，但将一个案件同另一个案件相比并抽象其相同因素，再不断地应用到新的案件之中有利于维持个案的公平与正义。依照判例的过程，其实质是再创造的过程。因而与成文法相比，判例法的优点在于法律规范稳定、明确、具体，有助于维护法律尊严，提高社会的法治意识。
1.3两大法系对经济运行的影响
法律对国家经济发展起着非常重要的作用，法律对经济有着信号作用、自我承诺作用，即通过法律预示、指引着市场主体的行为。在发展中国家，行政权经常干预市场经济活动，因而通过法律的方式限制行政权，保障市场主体的意思自治，在很大程度上能激发企业家的积极性。
2民法立法非非法典化的意义
脱离现实去争论法典化与非法典化是没有意义的，完善民法立法的目的为的就是使民法更适合中国的文化传统和司法现实。中国的民法立法还没有到达一个很完备的阶段，在未来很长的一段时期之内，中国的民法立法应当秉持本土化、传统化、包容化的理念去转变、去发展，这是一个持续开放的过程。但是，这个开放不是面对西方文化、西方法律传统的开放，而更主要的是挖掘、甄别、筛选、恢复自近代以来我们国家现代化进程中原来盲目摒弃的、与西方法律文明相冲突的中国传统文化和价值观，以及一些有实践价值的司法传统。
2.1民法立法非法典化，有利于在保持西方现代法律文化为主流的前提下，审慎的引入中国传统法律文化中合理的部分
西方的法文化促进了物资文明的高度发展，促进了社会进步，发挖了个人潜质，但也带来了贫富悬殊以及对外在环境的掠夺性的破坏。而中国传统法文化主要还是以儒家伦理为内核，讲究“天人合一”，讲究社会的和谐，讲究教化对整个社会关系的正面作用。打一个不怎么恰当的比方，西方法律文化就像是西医西药，它已经到了一个DNA层面、准分子层面去研究病理医理和药理，当然具备极高的科学性，我们投医问药还是主要依赖西医。而中国传统法律文化就像是中医，其中很大一部分没有被科学论证，但也并非毫无是处，它所倡导的全身调理、阴阳平衡以及事先预防等种种理念，对于疾病的辅助治疗是非常有效的。因此，我们之前全面摒弃中国传统法律文化的行为，站在后来人的角度去反思，似乎有點矫枉过正。现在，中国的社会物质文明发展到一个较高的程度，政局稳定，法律体系逐步完善，是到应该花精力挖掘中国传统法律文化中相对合理的元素并将其法律化的历史阶段了。这样的一个过程，必然是从无到有，从少到多，从浅到深的。非法典化的立法原则可以灵活及时的使其法条化、固定化，为中国民法的本土化、传统化提供便利。
2.2民法立法非法典化，有利于在以坚持现有司法制度的前提下，恢复适用部分具体的中国传统法律制度，降低司法成本，调和社会矛盾
2.3民法立法非法典化，有利于及时有效的消除西方法律文化中不适用于中国社会的部分对于中国法治现代化产生的消极影响
结束语
总而言之，民法的法典化与非法典化探讨必须要在结合本国国情的基础上进行，脱离现实的争议是没有任何意义的。民法法典化与非法典化的争议最终要归结于哲学问题上。到底是我们认为应当制定法典而产生了民法法典化，还是历史时代的巨轮选择了民法法典而推动我们去编撰这样一部民法典，还是说坚持推行非法典化，这是需要我们不断探索的一个问题。但是无论是秉承哪一种观点，首先都必须要立足于我国国情，这样才能真正发挥民法在社会经济发展中的作用。
参考文献：
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