内容摘要：“法学是不是科学”是个法学自我认知的知识学问题，这一问题的实质是科学与法学这两个概念间的逻辑关系，它的答案与这两个概念的定义密不可分。这一论辩的问题意识最早发生在大陆法系的德国，论辩从现代开始一直沿续至今，成为推动法学进步的内生力量。对这一研究作出重大贡献的有5位德国法学家，他们在不同的时代各以独特的方式推进了法学的进步。基尔希曼的贡献是摧毁了法学是纯科学的旧认知，耶林、施塔姆勒、拉伦茨、考夫曼则分别定义了不同的“科学的法学”：精神科学、正义论、法教义学和诠释学法学。历代法学家在坚持科学普适性与独立性的前提下达成了几项程度不同的共识：在自然科学意义上，法学非科学；在人文学意义上，法学是科学；法学是立足于实证法、超越实证法的法教义学，其目的是寻找正当的规范而非规律。这个史诗性的思想论辩取得了两项时代性学术成果，即法学“自我认知”的革新和法学知识的专业化，使法学步入现代。
关键词：法教义学；精神科学；人文学；自然科学；诠释学；法学史
在科学的故乡古希腊，法学尚未成为独立的知识门类，古罗马虽然法学形成体系，但是，科学相对滞后，中世纪法学成了神学的仆人。15世纪以后，科学与人文主义兴起，特别是牛顿以降，科学成为权威话语体系，法学告别神学成为科学的一员。不过早在1670年，德国就有人指出法学不是科学,其立论的依据是，科学是普适性的而法学是“地方性的”。不过，根据耶林的说法，到19世纪初，德国人称法学为科学，对此似乎没有什么异义。终于有一天，一位法律实务者力排众议，给予这一法学常识以致命一击，揭开了这场史诗性学术论辩的序幕。
一、基尔希曼的惊世危言
1847年，这位法学家在法学论坛（柏林法学会）上作了一次使他青史留名的演讲，其题目——《作为科学的法学的无价值性》——直指当时的法学“常识”：法学是一门科学。在讲演中他明确提出“法学作为‘科学’从理论上说是无价值的，它并非‘科学’。不符合‘科学’一词的真正定义”。基尔希曼的惊世危言引发了强烈的反响，以至于在历经一个多世纪以后，法学大家拉伦茨还惊叹，“难以摆脱基尔希曼的演讲所带来的强烈震撼”。
最后，基尔希曼对古今法学家们推进法学科学化的努力也持否定态度。“法学找到了什么方法和手段，以便于人们更容易地理解它的研究对象——法律？”没有，罗马的法学家们是“专制的忠实仆从”，当德国需要改革时，德国的法学家们却“让君主和改革家们去‘摸着石头过河’”。在基尔希曼看来，法学家对于权力，除了帮腔以外，就是不作为。这是一幅多么可悲而催人警醒的画面！
二、耶林：法学——精神科学
历史法学巨擘萨维尼（FriedrichCarlvonSavigny，1779—1861年）以历史的实证研究为基础，以法律概念及其演绎推理为依托，满足了科学性所必具的确定性、普适性与逻辑合理性要求，开创了一个时代的法学。但是，这个法学却同时因其封闭性及由此而生的“机械的”法律适用而受到驳难。基尔希曼的大作正式发表后10年的1858年，萨维尼学说曾经的传人、再传弟子耶林翻然改图，开始反思历史法学并转觅目的法学新途。不过，他并没有放弃师门的法学科学性主张，而是给予了新的解释与证成。又过了10年，基尔希曼的历史性演讲正式发表于20年以后的1868年，耶林在维也纳法律协会作了题为“法学是一门科学吗？”这一著名的就职演讲，其主题就是证成“法学的科学性格”。耶林的法学“科学性”学说是对师门传统理论的超越，它将“法律的科学性安置在一种（法律基于其性质所固有的）发展思想中”。不过需要说明的是，耶林法学中的“科学”概念，已与概念法学“自然意义”的科学概念不同，它是作为实践理性的“精神科学”，这是与“医学与自然科学”相“分庭抗礼的科学分支”，是追求规范正当性意义上的科学。耶林这一全新的法律科学有三大支柱。
1.综合性方法
与萨维尼依重历史的法学不同，在《罗马法的精神》等传世著作中所展示的耶林法学，是一条“借助罗马法但又超越罗马法”的道路，这一新法学所依仗的是一种融法哲学、法史学与教义学于一炉的综合性的新方法，他笃信此方法能使法学达致科学境界。这是一种理论与实务相结合的新法学，它告别机械、单一的演绎推理的法律适用，强调法官在针对严酷不合理的法律时，应当“对命题重新审视”，那种“对法典的条文进行机械适用的法官，其实不能被称为法官；他只是司法机器中的一个无感情、死板的齿轮”。“正义的理想……不是要他在那种错误的忠诚观念下，放弃所有对制定法做出评断的机会”，法官从个案中对制定法的批判是“法律自身完满化的泉源”，理论家的任务则在于把法官裁判所呈现出来的事物，“提升到概念的一般性层次”。
2.源于实在法、高于实在法的法权感
3.源于实证、超越实证的法教义学
耶林认为，种种实证主义是法学中隐藏的“根本之恶”，他指出三种“实证主义是法学的死敌”：一是国家法的“释义学”，据此，奥地利、普鲁士有不同的“法学”，它从外部破坏法学；二是内部的思想上依赖贫乏、死板制定法的实证主义，这种实证主义法学家只是“法律机器中毫无思想可言的齿轮”；三是“法学历史中的实证主义”，它将“法学贬低为手工艺”。需要指出的是，耶林反对的实证主义只是“坏”的实证主义——拘泥于特定制定法的实证主义，实证主义其实是耶林法学的基础之一。他指出，“科学完完全全必须在实证法本身的土壤上，也就是在教义学的领域中”。由此可知，实证法是耶林法学的研究对象，科学在于对实证法的超越，而不是简单的释义。耶林这里的“教义学”已经不是单纯的实在法“解释”学，而是法权感主导下的“法教义学”。这种将制定法与法感相融合的法教义学就是科学。
三、施塔姆勒：法学——不是科学
鲁道夫·施塔姆勒（RudolfStammler，1856—1938年）这位新康德主义大家指出，科学的知识有两个前提，一是方法，二是统一的概念，认为“不借助于具备绝对效力的绝对可靠的方法，就不可能有科学”。同样，“正是统一性的概念使得科学成为可能，以切实肯定的方式蕴含着对相对事物的决定性整合，若没有这一整合，我们只好停留于纯粹偶然事情的混乱不堪”。基于这种“纯科学”的科学观，施塔姆勒对当时流行的种种法学流派几乎挨个数落了一番，称它们没有一个算得上科学。
那么，法学未来会走向科学吗？施塔姆勒的回答也是否定的。他指出，法学的方向是正义理论，而不是科学，虽然他有时也用“法律科学”一词，但是，这里的科学显然是“比喻”意义的，其实质语义当是“学科”而非科学。
我们可以将施塔姆勒对法学科学性的批判归结为四点。
第一，现实中的法学都不是科学。施塔姆勒将德国的法学分为两种：技术法学和理论法学。技术法学是一种关于实在法结构的知识，它以自身为目的，止于描述理解实在法，理所当然不是科学；理论法学是把法视为服务于人类目的的一种手段，它将技术法学作为客体之一，研究法律实践活动中的正义，但是，“法律实践者的正当活动是一种建立在科学认识基础上的艺术”。这就是说，“止于法律”的技术法学的目的是实用，没有统一概念，不是科学；而具备统一概念、研究正义法律实践的正义论法学，则是一种艺术，同样不是科学。
第二，法学作为科学有两个难圆的逻辑问题。其一，无法回答“法是什么，法又应该是怎样的”，因为从出于经验的法律规范的“实然”中无法给出“应然”的理由，这其实是古老的休谟问题；其二，历史法律理论无法对法的概念进行演绎推导——它是历史地生成的，但它已经将法律概念作为其前提，这就无法回答“如何能够由违法之中重新生成法”的问题，即科学之“法”存在“不法之法”的逻辑矛盾。
四、拉伦茨：法学——法教义学
1960年，德国法学家拉伦茨(KarlLarenz,1903－1993年)在他的传世之作《法学方法论》中力主法学科学说。又过了6年，在基尔希曼的历史性演讲的同一论坛上，拉伦茨向基尔希曼“隔世”开炮。拉伦茨再燃“法学科学性论战”的战火并非“发思古之幽情”，而是他感受到了后纳粹时代德国法学界对“法学思考的确信之丧失”。许多人认同司法“选择何种方法多少具有任意性”，强调利益衡量“需要以价值判断为基础，而一般认为，对于价值判断不能以科学的方法来审查”。因此，他要在科学的基地上重拾法学失落的知识自信。拉伦茨的论证策略可以析为三步。
首先，精减“科学”的内涵，拓宽其外延，使它足以涵盖法学。拉伦茨提出了新的科学定义，以替代严格的“纯科学”定义。他说：“如果一个人将科学的概念限定得如此狭窄，以至于它只包括独立于经验性前提的逻辑和数学，以及仅仅致力于量的研究并且其结果可以表示为数量关系的自然科学，那么他尽可以不把法学或者任何一门人文科学当作真正的科学……我认为这种限定是没有道理的；我更倾向于认为，科学是任何可以用理性加以检验的过程，这种过程借助于特定的、为其对象而发展出的思考方法，以求获得系统的知识。在这种意义上……法学也是一门科学。”他认为，流行的立基于自然主义的纯科学概念失之偏窄，他将科学重新定义为立足于特殊过程、方法的系统知识。在这样一个宽泛的定义下，科学便向法学敞开了大门。
其次，提出“狭义的”法学概念，借以将“各种与法有关系的”非法学剔出去。上述重新定义的“科学”，在包容法学的同时也对其他众多知识门类门户洞开，若用来定义法学无疑会使法学失之宽泛，且使法学的科学性更难证成。因此，拉伦茨进一步对“以法为研究客体”的知识群再作分类，将其中一部分剔出法学。他指出，研究“法在社会演进中的角色，法的发生、贯彻及其实效性的社会条件，法的‘力量’及其‘无力”等问题”的学问是法社会学；对于在历史演变中进行的“过往对法的持续影响”的研究，是法史学；研究法规范“效力主张的根据及界限何在的问题”，具体来说，就是研究“法规范本身的‘意义’为何、实现法规范之行为的意义为何、法的‘存在方式’（其‘效力’）的问题，以及赋予意义的原则（大家名之为‘正义’或‘法律思想’）为何的问题”的学问，是法哲学和法理论学，这个“法理论学”是“以法教义学（即拉伦茨笔下的法学——引者注）为研究对象的纯理论”。拉伦茨认为，上述“各种与法有关系的学科”都不是法学。
那么，拉伦茨所指的法学究竟为何呢？他称之为“规范科学”，即法教义学(Rechtsdogmatik)。这个法教义学是指，“以某个特定的，在历史中逐渐形成的法秩序为基础及界限，借以探求法律问题之答案的学问”。“法学的任务之一，就是使规范及其所规定的生活关系发生联系，从而使规范可以正当地运用于生活关系，而生活关系对于法的规定而言也可以理解和规范。”具体来说，拉伦茨的法学“包括比较法、法学方法论、法的一般理论”，这个法学的任务有三项：“解释法律、发展法律以及——或许可以这样说——整合法律资料”。
厘清了科学概念及界定了法学以后，拉伦茨“法学是科学”命题的证成还面临两大挑战。
其一，如此定义的法学是否经得起他本人所主张的、科学概念必要要素之一——“统一的知识”的检验？如前所述，拉伦茨的法学是立足于一国实在法，解决相应的法律实践问题的学问，具有明显的“地方性”。作为“地方性知识”的法学最多是科学处理的材料，如何成为“统一的知识”？对此，拉伦茨的回答是，不同的制度设计、不同的解决法律问题的手段只是其表象，它们可以作为法学处理的材料。法学通过不断地批判、比较来超越时空，达致“真理性”认识与正义性实践，即它们最终会“殊途同归”。
五、考夫曼：法学——诠释性科学
与拉伦茨的论证理路不同，考夫曼称法学界所秉持的单一的科学概念为错误的“信条式”科学概念。他指出，这种概念以自然科学的“科学标准”来评价作为人文科学的法学科学与否，这就使法学科学与否的争论陷入“乞题谬误”，进而得出法学非科学的错误结论。考夫曼进一步指出，“信条式”科学概念还产生了二个消极后果。一是何为“法学科学方法”的认知错误。基于“信条式”科学概念，人们将自然科学的认识方法套用于法学方法，将法学方法理解为“为了认识客体（不需要是实体）的一种合乎计划、理性的程序”。二是这种错误的方法将司法“局限在最简单也最确定的三段论法、包摄、演绎”,不会再去合理分析“归纳、设证、类推、决断、权力运用”等事实上常用的方法——视它们为“非科学的”行为，从而将它们“隐藏起来”，同时包摄本身也被“非理性地操作着”。考夫曼通过分析在德国司法史上产生过巨大影响的典型个案，证明这种错误的方法“不具合理性，如同其实际运作一样，情形不胜枚举”，结果使许多法律论证沦为“表象论证”，“法律技术”成为一种“借口”。这样的方法显然不具科学性。
那么，什么是科学的法律发现呢？考夫曼说，“法律发现过程的科学性不在于把这个过程化约成为包摄的逻辑推论，相反，它的科学性只在于，澄清这个过程的复杂性，而且合理地反思所有在该过程中不是以形式逻辑得出的一切事物。”法律发现的“本质并非逻辑推论”，而是“比较、等置”，重要的“在于比较点，比较的第三者，而这不是一个纯粹认识的行为所能确定，而是一种决断。必须借由权力来作成……如果我们不认清这种结构，这个程序是没有科学性可言的。法律发现的科学性只在于反思其真实的结构。”这个结构的关键是引入在“包摄”模式下被刻意忽略或隐藏起来的“先前理解”，介入“先前理解”后的发现法律结构就形成了一个诠释学循环。通过这个类推、设证、归纳、演绎的“环绕漫步式的解决”过程，作为“原始材料”的案件与规范得到加工与分类，并最终形成判决。这就是考夫曼所说的科学的法学。
六、结论
这个史诗性的思想论辩取得了两项时代性成果：法学“自我认知”的革新和法学知识的拓展与深化。法学从19世纪以前“纯科学”的自我认知中解放出来，迈向实践理性的“精神科学（人文学）”。这意味着法学告别因果关系的学术方法与追求客观规律的学术目标误区，转向立基于手段目的关系的对司法正义规范的追求，从而打开了走向现代法学的大门。在这个过程中，5位学者从不同的角度发展了法学，其理论各有其片面的真理性。
基尔希曼的贡献在于“破”，他从那个时代通识的科学概念出发，证成了以变动不居的法律为研究对象，具有主观性、时空偶然性、应然性的学问的法学，不可能是科学的知识。基尔希曼的挑战是难以回答的，它像牛虻一样刺醒了沉睡或装睡的权威法学。
在法学的知识论新定位方面，耶林堪称开创者。耶林的科学已非自然意义上的科学，而是康德式的精神科学（WissenschaftdesGeistes），其法学的目的不是寻找法律规律，而是寻找合适的“法律”。耶林的创新使法学走出单纯的概念演绎，使之沟通历史与现实，连接制定法规范与法律发现，使法学走向实践科学。
施塔姆勒的新康德主义法学基于“纯科学”的概念，强调只有可以形式化的知识才是科学，而法学是不可形式化的，所以不是科学。他同时指出，法学科学性的一大难题是休谟问题，在科学的框架内，不可能解决这一逻辑难题。他称耶林的“精神科学法学”为“技术法学”，它本身也不是科学，技术法学只是真正的法学——正义法理论——进一步研究的“材料”。施塔姆勒对当时流行的法学流派逐个批判，指出它们的非科学性。不仅如此，他还指出科学不是法学的方向，法学的方向应当是正义理论。施塔姆勒的法学知识定位划清了作为描述因果关系规律的科学知识与探求正当行为规范的法学知识之间的界限。其中，区别两种不同意义的“规律”的理论是最具启发性的。
拉伦茨抛弃了纯科学概念，提出广义的科学定义。这个定义立足于认知的过程、方法与结果（系统的知识），他指出，科学是借助于特定的思考方法以获得系统知识的“理性检验的过程”。对于法学，拉伦茨将“以法为研究客体”的知识群再作分类，提出狭义的法学——规范科学，他称之为“法教义学”。这个法学的任务是“解释法律、发展法律以及整合法律资料”。