2022年法考客观题刑法核心考点三:刑法的效力法考

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一、刑法的效力范围

二、刑法的空间效力

刑法的空间效力,是指刑法对地和对人的效力,也就是解决我国刑法适用于哪些地域以及适用于哪些人的问题。我国刑法在空间效力上以属地管辖原则为主,兼采属人管辖原则和保护管辖原则,并保留采用普遍管辖原则。

(一)在中国境内犯罪:属地管辖原则

第六条:“凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律特别规定的以外,都适用本法。

凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的,也适用本法。

犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的,就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。

1.“领域内”包括领土、领水和领空。

【点拨】旗国主义:悬挂我国国旗的航空器和船舶,不论其停放在何处都属于我国领域。国际列车和国际长途列车不属于我国领域。

2.“犯罪地”包括犯罪行为地和犯罪结果地。

(1)犯罪行为发生地

犯罪行为包括实行行为和预备行为,也包括共同犯罪中的实行行为、教唆行为和帮助行为。上述行为只要有一项发生在中国领域内,我国就具有属地管辖权。

【注意】实行行为在国外,教唆行为和帮助行为在国内:如果实行行为根据当地的刑法无罪,即使我国刑法规定为犯罪,教唆行为和帮助行为也无罪,我国刑法无需追究;如果根据当地刑法以及我国刑法,实行行为有罪,教唆行为和帮助行为也有罪,我国刑法需要追究。

(2)犯罪结果发生地

犯罪结果包括实害结果和危险结果、共同犯罪的整体结果和部分结果。

【注意】只要有一个行为或者结果发生在我国领域内,我国就具备属地管辖权。但是单纯的经过地不包括在内。例如,张三从俄罗斯寄毒药给韩国的李四,运送该毒药的飞机经过了我国领空,或者在我国机场内短暂的停留了一个小时。由于该运送毒药的行为在我国领域内没有发生现实紧迫的危险,我国不属于行为发生地和结果发生地,对此案不具备属地管辖权。

3.属地管辖权的例外

属地管辖权存在但书条款规定的例外,如享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任,通过外交途径解决。

(二)在中国境外犯罪:属人管辖原则、保护管辖原则、普遍管辖原则

1.属人管辖原则

属人管辖原则是指我国公民在中国境外犯罪适用我国刑法。

属人管辖的适用条件:(1)我国公民在国外犯我国刑法规定的犯罪,原则上适用我国刑法,但是犯轻罪的(最高刑为三年以下),可以不予追究,也可以追究。(2)如果犯罪人是我国国家工作人员或军人的,一律追究。

2.保护管辖原则

保护管辖原则是指外国人在境外对我国国家或者公民犯罪适用我国刑法。

保护管辖的适用条件:(1)针对我国国家或者公民犯罪。(2)行为触犯的是重罪(最低刑在三年以上)。(3)双重犯罪原则,即犯罪地也认为是犯罪。

3.普遍管辖原则:国际犯罪

普遍管辖的适用条件:(1)必须是危害人类共同利益的犯罪。(2)我国缔结或参加了公约。(3)我国刑法也将这种行为规定为犯罪。(4)犯罪人出现在我国境内。

【点拨】适用普遍管辖的犯罪主要有跨国贩毒、跨国洗钱、劫持民用航空器等。普遍管辖适用法律时,定罪量刑的依据是我国刑法,而非已经缔结或参加的国际公约。

空间效力

境内犯罪

属地管辖

犯罪行为地

共同犯罪角度:实行行为地、教唆行为地、帮助行为地

犯罪形态角度:实行行为地、预备行为地

犯罪结果地

共同犯罪角度:整体结果地、部分结果地

犯罪形态角度:实害结果地、危险发生地

境外犯罪

属人管辖

中国人在境外犯罪

轻罪可以不予追究;国家工作人员和军人,一律追究

保护管辖

外国人在境外犯罪

针对中国国家或公民;犯重罪;双重犯罪原则

普遍管辖

国际犯罪

主要有跨国贩毒、跨国洗钱、劫持民用航空器等

1.适用的对象

从旧兼从轻原则适用的对象是未决犯,即未判决的案件。对于已判决的案件不存在是否溯及既往的问题。

【注意】按照审判监督程序重新审判的案件,应适用行为时的法律。

行为时

审判时

溯及力

没有司法解释

有司法解释

适用审判时的司法解释

有司法解释(轻)

新司法解释(重)

适用行为时的司法解释

有司法解释(重)

新司法解释(轻)

3.连续犯、继续犯的法律适用问题

对于连续犯和继续犯,如果新旧刑法都认为该行为是犯罪,即使新法处罚更重,也应适用新法的规定。

刑法修正案也要遵循从旧兼从轻的原则。刑法修正案生效前犯罪,生效后审理的案件,需要比较新法和旧法的轻重,适用对行为人有利的规定。

【真题历练】

1、A国人甲在B国劫持了该国民航飞机飞往C国,但C国警方未能成功抓住甲。后来甲进入我国,被抓获归案。经查实,甲为劫持该航空器,还打死了空警,并在劫机过程中抢劫了包括我国公民在内的多名乘客的财物。关于本案,下列哪一选项是正确的?()

A、本案中,无论甲劫持的是军用飞机还是民航飞机,我国都适用普遍管辖原则,但对抢劫罪适用保护管辖原则

B、对甲定罪量刑的依据是我国刑法以及国际条约

C、甲成立劫持航空器罪与抢劫罪,应当数罪并罚

D、对于甲的犯罪行为,按照我国刑法,不可能判处其死刑

D、依行为时司法解释已审结的案件,若适用新司法解释有利于被告人的,应依新司法解释改判

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THE END
1.保护管辖原则综述*精品栏目我国《刑法》第8条规定:“外国人在中华人民共和国领域对中华人民共和国国家或者公民犯罪,而按本法规定的最低刑为三年以上有期徒刑的,可以适用本法,但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外”。此即决定我国刑法空间效力范围的保护管辖原则。 为了正确地理解该原则的适用范围,有效地发挥我国刑法在我国领域外保护我国国家和https://www.criminallaw.com.cn/article/?id=6783
2.中国区际刑事管辖权冲突问题从某种意义说,我们的思路与解决国际刑事管辖权冲突的思路是相通的;当然在原则设定、规则设计上有很大差异。关于解决中国区际刑事管辖权冲突的基本法律原则,一般都认为应以属地管辖为优的原则,但是对于相应的补充原则的设计则存在分歧,主要表现为两点:一是,对于具体案件引起的刑事管辖权冲突,相关法域是否可以基于属人https://www.chinacourt.org/article/detail/2003/07/id/71660.shtml
3.管辖权原则法律知识约定管辖优先于法定管辖 法律分析:依照我国法律规定,约定管辖与法定管辖合同双方当事人可以在合同中约定,发生纠纷时由哪个法院管辖且此种约定管辖优先于一般管辖.法律依据:《中华人民共和国民事诉讼法》第十七条基层人民法院管辖第一审民事案件, 查看全文 张神兵律师 执业4年 资质认证 2022-05-12 管辖权原则法律https://lvlin.baidu.com/question/250410416280152084.html
4.管辖权与主权的同一与分离——法律史学的视角在这一时期,美国法院也是属地原则的践行者,并逐渐发展出反域外适用推定原则。1812年,大法官马歇尔(John Marshall)指出:一国领土内的管辖权必然是排他的、绝对的,属地原则不授予任何域外管辖权,任何国家均不得管辖他国领土内的行为。唯一的例外是该国同意,除此之外皆属非法。对于法律选择、司法管辖和外国判决承认等http://sass.cn/109000/65127.aspx
5.中青宝中青宝游戏中青宝通行证9.法律管辖 9.1 本协议的订立、执行和解释及争议的解决均应适用中国法律。 9.2 如双方就本协议内容或其执行发生任何争议,双方应尽量友好协商解决;协商不成时,任何一方均应向中青宝所在地的有管辖权的人民法院提起诉讼。 10.通知与送达 10.1本协议项下所有的通知均可通过重要页面公告、电子邮件或常规的信件传送等方式https://passport.zqgame.com/common/agreement.jsp