法理学·法律论证·法学方法

多年以来,法理学一直是各大学法学院系的必修课程,该课程名称虽均为法理学,但在讲授中,各讲授者均自行其是,讲授内容彼此之间相差甚远。在理论研究中,不少学者对什么是法理学、法理学的范围如何确定等基本问题做了很多有益的研究,可是尚无大致的统一意见,主要是,法理学与法学、法哲学、法理论等范畴纠缠不清。在此,对学者们的研究成果作一梳理并藉此发表一些个人浅见是很有必要的。

法理学课程大纲

编写人:戚渊(中央财经大学法律系教员);适合年级:大学本科一年级;学分/学期:5学分/1学期;教学周数:18周,共80学时。

绪论:

一、法理学之定义问题:1、定义的约定性质:公认与科学;2、法理学定义之性质与方法。

二、Jurisprudence的来龙去脉:1、词源;2、演变;3、意义。

三、法理学与法哲学、法理论。

四、法理学之任务:理论与实践。

第一部分:法概念论:

一、序论:法概念论的基本问题:1、法是什么?2、法律是什么?3、古典争议。

二、法律实证主义:

1、实证哲学思想:实证主义——实证主义之道德观——法律实证主义。

2、法律实证主义:(1)、普遍种类概念:经验方法论;附论:新康德学派;(2)、主权者之命令:实证法四要素;附论:波斯德的人种学法学之四反原则。(3)、规范:法律规范体系的结构——法律阶层说——基本规范;(4)、规则:Hart的三个提问——三种观点——四个规则——五个命题;附论:基本规范与承认规则的区别与联系。

3、刚性法律实证主义与柔性法律实证主义:

(1)、法律原则:德沃金的挑战简述;附论:富勤对德沃金的启示;

(2)、刚性法律实证主义;

A、规范理论:Raz的三性:不透明性、内容独立性、非传递性;附论:维特根斯坦传统;

B、法律的客观性:Marmor的三个提问——三种不同的客观/主观概念——三个不同的怀疑主义论据;

(3)、柔性法律实证主义:

A、柔性法律实证主义之滥觞:富勒:规范意思——内在道德性——8项合法性主张;

B、Coleman:积极的和消极的法律实证主义;

C、Walluchow:弱社会命题;

4、柔性法律实证主义与刚性法律实证主义的论争。

三、法概念论之两大基本立场:自然法论与法律实证主义:

1、自然法简史:自然主义自然法(附论:希伯来宗教思想)——神学主义自然法——古典自然法——复兴自然法——自然法之当代意义。

2、Hart/Dworkin的论战:Hart的社会规则理论:Dworkin的三个主张——社会规则与规范规则——强与弱的社会规则理论——协同道德与习惯道德——承认规则存在与否?

3、柔性法律实证主义对德沃金的回应:

A、Coleman的安置命题——可分离命题;

B、Kramer的强韧的和温和的柔性法律实证主义;

C、Hart的惯习主义转向与“最低限度的自然性”——Coleman的协调性惯习——Marmor的构建性惯习;

4、有待解决的问题:A、如何证立承认规则的存在特征?B、如何证立法律的权威性格?C、如何定位法律原则?

第二部分:法认识论:

一、序论:1、知识、真理与方法;2、法学方法与人文价值;3、传统法学方法论的内容与特点。

二、法律论证理论与法论证理论:

1、问题的提出:何谓“法律论证”?

2、几个基本概念概说:Argument;Argumentation;Discuss;Discouse;Justification;Topic;

3、几种证明理论:逻辑经验论——否证论——线性理论——典范理论——科学实在论——建构实在论。

4、法律论证理论:规范逻辑——语言分析哲学——一般言说理论;附论:佩雷尔曼的新修辞学。

5、法律论证的基本结构:法律规范的地位与效力——法律规范之正确性的证明形式:内部证立;(附论:普遍性实践言说理论)——内部证立的形式:法学三段论的逻辑结构——形式正义。

6、法论证理论:(1)、法律论证理论之存在问题:实然证明实然;——阿历克西的“外部证立”之商榷;(2)、法论证理论的基本形式:对经验命题的论证;附论:证据与事实的论证落差;——对规范命题的论证:外部证立;——法律规范的实质正义;附论:融贯性之论证方法:佩雷尔曼与佩策尼克;——对应然命题的论证:价值的证明;附论:诠释学循环与认识的前结构。

三、法论证理论与意义问题:1、意义的规定与法论证的范围;2、意义的符号化与法论证的论述形式;3、意义的传达与法论证的本质;4、意义世界与法论证的意义。(2003年2月)

本文认为,大纲中的内容,是作为一门课程的法理学的核心内容,也是法理学的规范内容,舍去任何一项都是不完整的。我将这些内容称为“规范法理学”,以区别于中国法理学界包罗万象之“法理学”名称。吾以为,作为一名大学法科学生,必须具备大纲中的知识基础,才能具备专业素养;进而,作为一名法学研究者,如没有这些知识基础,就不可能深入、准确地研究任何法学领域内的理论问题和实践问题。翻翻今日中国法理学教科书和法理专著,从整体上看,法学家们几乎还没有真正进入法理学的理论核心。

二、法律论证理论之引进

第二组规则是理性规则,提出了言说合理性的最高要求。它包括:任何一个能够言说者,均允许参加言说;任何人均允许对任何主张提出质疑;任何人均允许在言说中提出任何主张;任何人均允许表达其态度、愿望和需求;任何言说者均不因受到言说内或言说外的任何强制阻碍而无法行使其在上述规则中所确定的权利。

第三组规则是证明责任规则,根据可普遍化的原则,提出将一个人A与一个人B作不同对待的言说者负有证明责任。它包括:任何提出将某人A与某人B作区别对待者,必须对这样做的理由进行证立;任何抨击不属于论辩论题的命题或规范的人必须说明这么做的理由;已经提出论述者,只有当出现反证时才有义务作进一步的论述;任何想在论辩中就其态度、愿望或需求提出与其先前的论述无关的主张或言说的人,必须应他人的要求证立自己的插话。

第四组规则是证立规则,它增强了理性共识之达成的可能性。它包括:任何提出规范性陈述的人,必须当假设其置身于当事人之处境时,也能接受此命题所预设之规则所造成之利益变动的结果;任何规则造成对任何人利益变动的结果必须为所有人接受;任何规则必须公开,且具有普遍教导性;言说者的道德信念所依据的道德规则,必须经得起批判的、历史创生的检验。

第五组规则是过渡规则,它使得在言说中随时转向其它言说形式成为可能,以担保系争的事实问题(尤其是后果的预测)、语言问题(特别是沟通问题),以及实践言说自身所涉及的问题得以解决。它包括:任何言说者在任何时候都可转入理论(经验的)言说;任何言说者在任何时候都可转入语言分析的言说;任何言说者在任何时候都可提出言说-理论的言说。

三、法学方法与法律方法之比较

法律方法与法学方法也有密切的联系,法学方法可以促使法律方法的进一步发展,但不是为了单纯的法律方法论(知识和理性的运用)的理由,而同时也是为了增强法学方法更具有实现价值与意志的能力。同理,法律方法也可以促进法学方法的发展。法学研究包含着一组组来自于法律实践中的“问题域”和“命题群”。法律方法可以为法学研究的“问题域”和“命题群”提供新的经验事实,以及在此基础上形成的新概念。法学方法的重要性在于它为法律方法的运用所必需,通过法学方法,可以检验法律方法运用的正当性,可以对不符合知识和理性的法律方法进行修正,而以知识与理性为内容的法律方法的运用又可以丰富以实现价值与意志为内容的法学方法。

THE END
1.舒国滢:逻辑何以解法律论证之困?摘要:尽管现代数理逻辑发展到相当精致的水平,但不能直接把现代数理逻辑当作“法律逻辑”从“自然推理系统”到“法律推理系统”,这中间还需要克服诸多理论上的障碍。法律论证是一种独特的论证,这种论证的独特性在于它处理的并非关于“是什么”的问题,而处理“应当是”或“应当做”的问题。道义逻辑在很大程度上,也为法https://www.jianshu.com/p/e7df5f395cae
2.第四节法律论证法律论证是指通过提出一定的根据和理由来证明某种立法意见、法律表述、法律陈述和法律决定的正确性和正当性。 二、法律论证的方法 法律论证是通过提出一定的理由来证明某个法律规则、法律陈述或法律决定的正确性。因此,论证与法律规则、法律陈述或法律决定正确与否的标准问题联系密切。 http://dec3.jlu.edu.cn/webcourse/T000218/files/bjjx/25_4.htm
3.法律论证学(豆瓣)《法律论证学》是国际法哲学与社会哲学协会主席乌尔弗里德·诺伊曼教授在法哲学领域的力作。由于本书更多地是在探讨有关的理论,并未直接提出某种规范性的论证理论,因而张青波将它译为“法律论证学”。 本书追求双重目标:一方面说明法律论证理论的不同进路——这些进路主要有逻辑的、论题-修辞的和商谈理论的论证模式;另https://book.douban.com/subject/26263580/
4.法律论证方法学术百科提供全面的“法律论证方法”相关文献(论文)下载,论文摘要免费查询,法律论证方法论文全文下载提供PDF格式文件。法律论证方法中文、英文词汇释义(解释),“法律论证方法”各类研究资料、调研报告等。https://wiki.cnki.com.cn/HotWord/802413.htm
5.案件争议中的法律论证当法律本身成为辩论的对象时,按照阿列克西的观点,法律辩论就从“内部证成”延伸到了“外部证成”,但也许这才是真正意义上的法律辩论。因为在前提确定的情况下寻找结论并不困难,真正的困难在于寻找并论证前提。“内部证成”相当于根据法律的辩论,而“外部证成”则大致是关于法律的辩论。阿列克西认为法律辩论与道德辩论http://www.law-lib.com/flsz/sz_view.asp?no=2517
6.法律专家论证的微博山西省检察院就一起民事监督案件召开专家咨询论证会为发挥好专家智库作用,进一步提高抗诉案件质量,山西省检察院组织召开专家咨询论证会,对一起拟提请最高检抗诉的民事监督案件进行专家法律论证。省检察院副检察长王文娅主持会议并讲话。会上,承办检察官汇报了案件有关情况,提出了需现场咨询法 展开全https://weibo.com/u/2308501005
7.法律论证报告(共9篇).doc法律论证报告(共9篇) :论证 法律 报告 论证报告的范文 怎样写论证报告 课题论证报告范文 篇一:法律事务论证报告[1] 法律事务专业论证报告 本专业主要为公检法、基层法律服务机构、街道社区、律师事务所、企事业单位、社会团体、政府机关等部门的一线工作岗位,培养能从事法律服务、司法文秘以及司法行政辅助管理等实际工作https://max.book118.com/html/2017/0513/106410206.shtm
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11.政府法律顾问工作流程2.为政府起草或拟发布的行政规章、规范性文件草案进行合法性审查或法律论证并提供法律意见和建议; 3.对政府在对外交往、重大经济项目谈判、重大招商引资中涉及的重要法律问题提供咨询、论证意见,对有关合同、协议及其他相关法律文书进行起草、审查或修订; https://www.66law.cn/laws/166925.aspx