?法政新思/基本法第23条立法的技术考量与建议\朱国斌

在《香港应当加快完善国家安全法制》(9月30日《大公报》)一文中,我论述了完善特区国家安全法制的必要性、可行性、紧迫性和立法时机。行政长官林郑月娥周三发表了她本届任内最后一份施政报告,在维护国家安全部分,指出政府须积极推展基本法第23条的本地立法工作。

就国家安全立法推进方式和立法技术而言,特区政府可以选择以下方法之一:(1)向立法会提交新版《国家安全(立法条文)条例草案》(“一揽子方案”);或者(2)分拆该《条例》径直分别修订和补充《刑事罪行条例》、《官方机密条例》、《社团条例》等(“分拆式方案”)。两种方案都是立即可行的,尽管两者难易度有所不同。我还是倾向于“一揽子方案”,直接、快捷、全面,对制度的确立影响大、效果好。至于到底采取何种方式,这有待特区政府(和中央政府)在做出必要的评估之后做出选择。

立法落实“七个禁止”

维护国家安全法律制度是一个整体,香港国安法有针对性地解决那些亟待解决的当务之急。这次特区立法首先要处理的是第23条规定的“七个禁止”,但必须同时兼顾到香港国安法规定的“四大罪行”,立法过程中需弥合两法之间可能留下的缝隙。基于此,我在此提出关于补充、修订、整合、完善香港本地原有的国家安全法律的一些个人建议,仅供参考。

(一)叛国

(二)分裂国家

香港法律在规制“分裂国家”(Secession)行为上处于空白,这有历史原因。香港国安法惩处的“四大罪行”之首便是“分裂国家罪”,并列举了“分裂国家”的三种行为表现,这些规定相较于《刑法》第103条中“分裂国家、破坏国家统一”的表述更加具体、全面。其中香港国安法第20条第(二)项所指的“非法改变香港特区的法律地位”,显然是针对香港近年来出现的“民族自决”、“全民公投”等“港独”性质的活动。并且,香港国安法规定“不论是否使用武力或者以武力相威胁”均属犯罪。也就是说,只要以分裂国家为目的,即便是发表煽动性的“港独”言论,也可能会构成分裂国家罪。

这一点与香港本地此前的主流观点不同。2003年特区政府提出的《国家安全(立法条文)条例草案》曾将“使用武力或严重犯罪手段”、“进行战争”作为分裂国家罪的实质构成要件。这意味着,为符合香港国安法的要求,本地法例有关“分裂国家罪”应当作相应跟进、细化,罪与罚更加严格,覆盖范围更加宽泛,客观上对言论的规管力度将会加大。

(三)煽动叛乱

香港国安法对“煽动叛乱”(Sedition)行为已有所规定,但规定之上存在诸多限定:(1)必须有外国或境外势力的参与;(2)使用的必须是非法方式;(3)行为造成的结果是香港居民对中央人民政府或香港特区政府的憎恨;(4)并可能造成严重后果。换言之,这一条并没有禁止香港居民或传媒批评政府的公开、客观言论/意见。香港本地原有法律对“煽动叛乱”行为的规定则宽泛严厉很多,包括“煽惑叛变”(Incitementtomutiny)、“煽惑离叛”(Incitementtodisaffection)两类行为,但不包含上述这四个方面的限定。故特区立法时应给出关于“煽动叛乱”罪明确的定义与指引,一方面明确什么行为构成犯罪,另一方面留给正当的批评与意见表达以更多的言论自由空间和渠道。

(四)颠覆中央人民政府

“颠覆中央人民政府”(SubversionagainsttheCentralPeople'sGovernment)并不属普通法的罪行,基本法第23条责成特区政府特别立法禁止之。香港国安法规定“颠覆国家政权罪”(Subversion)罪名,特别强调必须“以武力、威胁使用武力或其他非法手段”。香港本地法律有较大修订空间,可根据第23条原则性规定和香港国安法关于犯罪行为与内容的界定,制定出更细化的、更具实施性的规定。

(五)窃取国家机密

基本法第23条规定立法禁止“窃取国家机密”(Theftofstatesecrets)行为。香港国安法仅将为外国或境外势力窃取涉及到国家安全的“国家秘密或者情报”的行为作为处罚对象。香港国安法规定与基本法第23条二者法定要求应当被推定为相互一致(presumptionofconsistency),毋须人为制造概念和理论差异。与之相对应的本地法例是《官方机密条例》,立法修法时要做的是如何使该《条例》与前两法协调、配套,从而使前者在香港得到切实的在地化实施。

香港特区在本地立法过程中,应当首先界定何为“国家机密或者情报”或“国家秘密”,这直接关涉到罪行的适用范围和广度。基于上述“一致性”考量,“国家机密”、“国家秘密”、“官方机密”在香港语境下应当做同义解释。关于如何界定“国家秘密”的概念,首先应当立足香港现行的《官方机密条例》中已有的规定,适当参照《中华人民共和国保守国家秘密法》有关“国家秘密”的定义,但决不宜从字面上照搬照套后者。从现行《官方机密条例》第Ⅲ部“非法披露”关于不可非法披露机密内容来看,其中并没有包括“中央管理的香港事务”的秘密和情报,本地立法应当考虑将其列入保护范围。

(六)禁止外国的政治性组织或团体在香港特区进行政治活动、禁止香港特区的政治性组织或团体与外国的政治性组织或团体建立联系

第23条最后两个“禁止”其目的是避免香港成为一个“颠覆基地”或反华基地。1997年6月14日,香港特区临时立法会通过修订后的《社团条例》,明文禁止外国的政治性组织在香港特区活动,及香港特区的政治性组织与外国的政治性组织建立联系。然而,现实中法例未能有效防范或禁止外国的政治性组织(包括政府)或团体干预香港事务和影响或操纵选举活动,说明法律缺乏可操作性或者被忽略了。对此,香港国安法在“勾结外国或境外势力危害国家安全罪”中规定了勾结外国或境外势力“对香港特别行政区选举进行操作、破坏并可能造成严重后果”的罪行。因此,基本法第23条对“外国的政治性组织”的禁止性要求原则可以说已经落实,但本地法律仍有较大修改空间,须得制定出操作性强的条款。

实现国安法制的体系化

以上分析主要是基于对基本法和香港国安法实体法性质条款的理解。中央官员去年对香港国安法的立法说明和解释具有重要参考意义。特区立法的根本目的就是编织维护国家安全法网的缺失环节,实现国家安全法制的体系化。但是,若从整体上对特区现行法律和普通法司法传统、程序和习惯,特别是香港国安法中引入的一些新的司法程序性规定考虑,特区立法或修法范围应该不仅限于实体法层面,有极大可能涉及到程序法层面。

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9.《基本法》第23条的实施对香港法律的影响其后,有关的《国家安全(立法条文)条例草案》(以下简称《草案》)在2月13日刊宪,并在2月26日在立法会进行了首读。虽然法案至今仍未通过,但由于草案的基本原则似乎已取得立法会内过半数议员的支持,所以我们现在已经可以看到香港法律和法制将会因《基本法》第23条的实施而出现怎样的变动。https://www.lawtime.cn/info/lunwen/xianfa/2006102643973.html
10.香港法—放债人条例(c)因第22、23、24、25、27、33、33B或36条而产生的民事法律程序或与该等条文有关的民事法律程序;或(由1988年第69号第5条增补) (d)向财政司司长或财政司司长为本段目的而授权的公职人员披露资料,但只有在注册处处长认为就公众利益而言,向他们披露资料是属适宜或有利的情况下,方可照办。(由1988年第69号第http://www.zhcourt.gov.cn/article/detail/2024/07/id/8010347.shtml
11.香港法院基本法案件裁判依据的国际化摘要:香港特别行政区法院审理香港基本法相关案件大量援用域外法律,有的学者称之为“宪法国际化”的一个例证。“宪法国际化”成为香港突出的司法现象。香港作为一个普通法传统的地区,基本法授权香港法院参考其他普通法适用地区的司法判例,但“参考”是不具有约束力的。香港法院将域外法律奉为权威,并作为法律依据予以适http://www.iolaw.org.cn/global/en/new.aspx?id=56745
12.“23条”与“港区国安法”的区别香港基本法第23条,是《香港特别“23条”与“港区国安法”的区别 香港基本法第23条,是《香港特别行政区基本法》中第2章《中华人民共和国和香港特别行政区的关系》的最后一条,其用意是促使立法禁止任何有损中华人民共和国国家主权、领土完整、统一及国家安全的行为。内容主要包括禁止叛国、分裂国家、煽动叛乱和颠覆中央政府等行为。约定特区政府应https://super.sina.cn/shequn/post/detail_911137013560659969.html
13.香港特区法律文献资源的检索与利用香港法律的渊源直接影响香港法律文献体系的结构和内容。根据法学文献的效力,香港法律文献可分为两类:一是具有法律效力的原始文献资源,包括《香港特区基本法》及人大有关香港特区的规范性文件、《香港政府宪报》、1901年以来历次修订的香港法律、判例、判例摘要、索引以及未经登载的高等法院裁决等内容;二是对法律的解释、http://iolaw.cssn.cn/gyyd/200809/t20080929_4601418.shtml
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15.司法考试国际三法20022008年历年真题解析——单项选择题根据我国《最高法院民法通则意见》第195条规定:“涉外民事法律关系的诉讼时效,依据冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定。D项正确。 23.根据《国际贸易术语解释通则2000》的规定,下列哪一种贸易需由卖方办理进口手续? A.FAS B.DEQ C.DDP D.DDU 答案:C. http://www.yuloo.com/news/2009-01-04/180813.html