港媒:中国大陆属于什么法系?律需网

港人倾向避谈“社会主义法系”、“中国特色社会主义法律体系”,无疑与政治考虑有很大的联系。特区政府官员与建制派为免被舆论盖上帮助中共渗透香港的烙印,故此鲜少使用这些被认为内地色彩过重的术语;反建制及本土派基于自身立场,就更不愿意提起有“社会主义”或“中国特色”的事物。

然而,撇开敏感政治因素,港人对于中国法律普遍缺乏深入认知,是不争之事,故在中、港频生法律争议的今天,重新了解中国从古至今奉行何种法系,及追溯其形成过程,就更显必要,而且是让本地人理解内地法律文化与思维的基础。

先说“中华法系”,此概念对非从事法史研究的人或有点陌生,它实际上只是代表中国古代奉行的法律体系。法史学界至今还在热烈讨论中华法系的特色,下列几点是比较广为人接受:

中华法系于近代列强入侵之下避不开解体命运;清朝末年庚子拳乱之后,英、美等国以撤销领事裁判权引诱清廷仿效西方变法修律,表面上为中华法系画下句点。

谈起晚清变法修律运动,主事者之一刚好是香港首位华人大律师及立法局议员伍廷芳,他虽接受英、美普通法训练,但替清廷修订法律时却选择了参考大陆法,其中也许是考虑到大陆法系与中华法系之间有同样重视成文法典编纂等相似的地方,又或者是基于相邻的日本有继受德国大陆法而获列强尊重的成功经验。

无论如何,这段历史足以提醒我们,清末年间有份带领中国蜕变成大陆法系国家的,其实亦有受普通法训练的香港人;今天假若港人以身处普通法地区为由,而拒绝理解大陆法思维,岂非要比一世纪前的先辈更加不开放?

民国政府延续了移植大陆法的作风。从1928年南京国民政府结束军阀割据起,到1931年日本引发“九一八事变”展开侵华战争为止,期间的三年是难得的相对和平时期,使它得以专心推行法律发展工作,形成了由宪法、民法、刑法、民事诉讼法、刑事诉讼法、行政法六大类构成的“六法全书”体系;这种安排带鲜明大陆法色彩,并为台湾地区沿用至今。

因此也只有于民国时期,中国内地才算是完全实施大陆法,所以某些港人很喜欢挂在口边的那个“实行大陆法的中国”,严格来说是指称中华民国而非中华人民共和国。

中共建政前夕,在1949年2月宣布废除“六法全书”,建国后学习苏联发展“社会主义法系”,将普通法与大陆法俱打为“资本主义法系”来批判。这里要指出的是,从学理上看,将社会主义法系与普通法、大陆法并立其实不尽妥当;因普通法、大陆法的划分主要根据其法律程序的形式和风格,但社会主义、资本主义法系之别却源于政治意识形态的不同,尤其许多东欧国家加入社会主义阵营前奉行大陆法系,之后其法律操作却好像没出现什么重大转变,难免让人质疑“社会主义法系”这个东西是否真的存在。

可是审视各社会主义国家的法律,它们又确实存在着一些迥异于普通法、大陆法的特征,梅利曼便提到:“苏联革命者的目的之一,就是废除资产阶级的大陆法系,代之以新的社会主义法律秩序……结果形成了一个年轻兴旺但又体现着混合性质的新法系。”所谓“混合性质”,具体表现之一就是成为社会主义国家的东欧各国,在大陆法系法典形式下,吸收了普通法系判例法制的优点,这种趋势于新中国后来的法律发展一样有出现。

中共建政后因文化大革命,令建设社会主义法系之路暂停。直到1982年,第五届全国人大常委会第五次会议工作报告中首次明确提出“逐步建立有中国特色的独立的法律体系”,法制建设工作才被重新提上议程,“具有中国特色的社会主义法律体系”一说随之开始出现。

1997年香港回归中国两个月后,中共召开十五大确定了“依法治国”方针,并且明确提出要在2010年形成“中国特色社会主义法律体系”。

至2011年,人大委员长吴邦国宣告中国完成了这个任务,此后需要“在新的起点上完善中国特色社会主义法律体系”,而中共认为此项工作至今天尚未完成。在这个过程中,值得注意的是中国法律在“社会主义市场经济法律体系”名义下,吸收了大量普通法元素;特别是于2001年中国加入世界贸易组织后,这个走向变得更为明显,此期间内地法律学者试图引介普通法国家经验的著作可谓是汗牛充栋。

由国务院在2011年发表的《中国特色社会主义法律体系》白皮书,亦称这个法律体系“借鉴人类法制文明成果的文化要求……充分吸收人类法律文明的成果,借鉴国外的有益经验”。出身北京大学日语专业的李飞,也曾在1986年赴日本早稻田大学攻读商法,将留学所得回馈于中国立法工作。

回顾中国法系变迁历史进程,透露出一个重要事实是,中国所属法系绝非固定不易,至少经历过从传统中华法系到西方大陆法系、再到社会主义法系、继而在社会主义法系加入中国特色等三次转变。大部分香港人称中国为大陆法系国家,除显示他们不熟稔今日中国国情外,更反映他们对中国法史欠缺基本认识,而此问题在建制派和非建制派人士都广泛存在——前者觉得可以靠批评对方不谙大陆法争取政治资本,后者以为自己正在香港恪守大陆没有的普通法,殊不知吸收兼含大陆法、普通法在内的他国法律经验,在中国法史上是家常便饭。

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4.论友好仲裁制度一般而言,1961年《关于国际商事仲裁的欧洲公约》(以下简称《欧洲公约》)最早规定了国际商事仲裁中的友好仲裁问题,20世纪80年代以后,大陆法系国家纷纷在国内立法中确立了友好仲裁制度,英美国家则较晚接受这一制度。 3.1大陆法系国家的有关立法与实践友好仲裁在大陆法系国家获得了广泛的承认。 https://www.cdac.org.cn/news-view/610
5.从公私合一到公私分离——论集体土地所有权的使用权化我国《宪法》第10条规定,“城市的土地属于国家所有。城市和城市郊区的土地,除由法律规定属于国家所有的以外,属于集体所有;宅基地和自留地、自留山,也属于集体所有。”可见,在我国,土地所有权要么属于国家,要么属于农民集体,不得被个人拥有,更不得交易,事实上不具备大陆法系土地所有权作为交易客体的基础。从公共职能的https://ccrs.ccnu.edu.cn/list/H5Details.aspx?tid=2421
6.论我国刑事强制措施制度的改革与完善基本上不主张无罪推定,从侦查到审判,均倾向于相信犯罪嫌疑人、被告人有罪,在采取强制措施时,必然摆脱不了其影响,造成大量羁押和犯罪嫌疑人,被告人权利得不到足够尊重和保障。我国属于大陆法系国家,所以我国的强制措施与英美法系国家相比种类齐备。[7]因此,我国强制措施的主体范围比较大,是受刑事诉讼价值观决定的。https://www.chinacourt.org/article/detail/2007/08/id/261721.shtml
7.法学《唐律》对当时中国近邻国家日本、朝鲜、越南等国法律也有重大影响。因而在国内外法学著作中,通常将以唐律为代表的中国封建法律以及其他国家仿照唐律而制定的法律,称为中华法系或中国法系。 从三国魏明帝时起,设律博士职,专门传授法学。这一官制一直延续到宋朝,至元代才被废除。晚清法学家沈家本在总结中国历史上法学的https://baike.sogou.com/v82123233.htm
8.重构新的中华法系法系问题是西方比较法学者创造的概念,与此同时,他们还将世界相类似的国家的法律分成若干系统,故有“五大法系”“十六法系”之分,但无论怎样划分,古代的中华法系都占据其一,由是引起了中国学者的重视和研究,成为一门专门的学问。中华法系是隶属于古代王朝的法系,随着清朝的覆灭而失去载体,但对构建中华法系,一些法文化http://www.qstheory.cn/llwx/2019-11/04/c_1125189730.htm
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