《涉外民事关系法律适用法》第45条探讨

首先,司法、守法成本较低。一般而言,冲突规范可以规则和标准来表现。[1]本条“产品责任适用被侵权人经常居所地法律”是规则,“侵权行为适用与侵权案件有最密切联系的法律”是标准。鉴于新法已生效,本文仅讨论司法、守法成本。

从司法成本上看,法官对规则拿来即用,而标准则需法官运用大量专业知识、审判经验去判断。[2]而我国法官专业水平良莠不齐、自主决定权不大,运用“标准”不太现实的。从守法成本上,规则能保障当事人的预见性,降低守法成本,而模糊的“标准”,则使人们对行为后果的预见产生困难。综上,规则的成本相较而言较低。该条吸收了最密切联系原则但未直接表述为“适用与侵权行为事件及当事人有最密切联系的国家的法律”,而是规定具体的连接点,以规则体现原则,可见,我国立法不是盲目借鉴西方,而是结合国情灵活运用。

其次,确定性强又不失灵活性。各国的国际私法无一例外地需要处理好法律适用的确定性和灵活性之间的紧张关系。[3]该条选取了被侵权人经常居所地、主要营业地和损害发生地为连接点,可见其支配理论仍是“法域选择规则”。“法域选择规则”具有很强的可预见性。这些连接点无疑增强了产品责任法律适用的确定性,同时为弥补灵活性不够的缺点,新法未采取规定原则、标准的方式,而是通过增加连接点、制定多重连接点的方式来实现目的。

最后,立法理念、立法技术的现代化。该条双边冲突规则的使用体现了我国立法者开放和自信的心态,用更加客观和平等的眼光看待外国法。它吸收了有利于原告原则、最密切联系原则、独立原则、排除被告不可预见以及有限的意思自治原则,注重保护弱方当事人的权利的同时兼顾各方利益,是产品责任法律适用在立法理念上的一大进步。而以“经常居所地”、“损害发生地”为连接点,则顺应了国际发展趋势。

二、《法律适用法》第45条存在的不足

第一,被害人选择法律的实际效用小。[4]一般认为“被侵权人选择适用侵权人主营业地法律、损害发生地法律的,适用侵权人主营业地或者损害发生地法律”是通过意思自治的方式保护弱方当事人的体现。然而,单纯的意思自治未必有利于原告。首先,产品责任具有难以事前预料的特点,普通消费者在纠纷发生后没有专业指导的条件下能否有这个识别能力是值得怀疑的。其次,一旦被侵权人做出选择,便无条件地执行了吗比如,损害发生地既不是被侵权人住所地又不是侵权人主营业地,只是消费者使用了某产品如服用药丸,在某个国家旅游途中发生侵权事件,当事人选择适用损害发生地法律,而适用该法律是否有利于原告亦无法分清,也仍坚持被侵权人的选择吗由此可见,该条能否实现当事人意思自治、保护弱方当事人利益的目的是有疑问的。

此外,在产品责任中,经营者并不总是强势的一方。如在一些空难中,航空公司虽资金实力雄厚,但它们也是受害方。该条体现了保护弱方当事人的利益,但却只倾向于消费者,而没有想到在某些案件中,经营者也可能是弱方。

三、完善《法律适用法》第45条的建议

现阶段最高人民法院应当针对《法律适用法》第45条存在的一些问题尽快出台司法解释,并最终在条件成熟时由立法机关适时修正法律。具体建议如下:

第三,关于赔偿额的处理。德国法律规定在跨国侵权中的排除条款,即:“诉讼请求如果出现下列情形,则可免于适用上述规定:(1)赔偿根本上远远超出受害人所需要的适当赔偿;(2)明显出于对被害人进行适当赔偿之外的目的;”[5]我国可借鉴该做法,用来平衡双方当事人的利益,保障经营者尤其是发展中国家经营者的利益。可以规定:赔偿根本上远远超出受害人所需要的适当赔偿或者明显出于对被害人进行适当赔偿之外的目的的,应当折衷处理,按照被侵权人实际损失确定赔偿额。“按照被侵权人实际损失确定赔偿额”体现了“损害填补原则”,注意到不同国家消费者因同样的损害所遭受的损失的不同,因此,按照被侵权人实际损失确定赔偿额,既是侵权人应当负起的最低的责任,又是维护其正当利益的利剑。

第四,关于“排除被告不可预见原则”的规定,《公约》确立了“产品取得地”这个连接点,并且在第7条制定预见可能性条款。我们可以借鉴《公约》的做法在条件成熟时修正法律:“若被侵权人经常居所地并非产品取得地的,适用侵权人主营业地或者损害发生地法律”。由此,当被侵权人经常居所地也是产品取得地的,适用被侵权人经常居所地的法律,当被侵权人经常居所地不是产品取得地的,适用侵权人主营业地的法律或损害发生地的法律。这就要求消费者前往他国购物时要适当了解产品造成的损害的风险,要求经营者在处于被动地位时预见本国法基础上的交易风险即可,适当加重消费者的义务,相应减轻经营者的责任,使双方在预见性这个利益上趋于平衡。

第五,需要制定例外条款,引入最密切联系原则理论,以增强法律的灵活性,保证复杂产品责任案件中的个案公正。当《法律适用法》在实践中慢慢成熟、法官素质提高以及经济条件适应的情况下,引入最密切联系原则,制定一个例外条款是必要的。而为了限制法院的自由裁量权,可以参考美国的做法列举一些需要考虑的因素来确定最密切联系地。

THE END
1.中华人民共和国涉外民事关系法律适用法中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 中华人民共和国涉外民事关系法律适用法中国法院网 (chinacourt.org)http://fsx.lncourt.gov.cn/article/detail/2024/12/id/8263024.shtml
2.我国涉外民事法律关系适用法的特点有哪些律师普法3)产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的;均为涉外民事关系。 根据《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第五条,涉外民事关系的法律适用涉及适用国际惯例的。 *注:律师普法为法师兄(原110咨询网)原创内容,未经授权,任何形式的复制、转载都视为侵权行为。https://www.110ask.com/tuwen/1467892498633497872.html
3.一词一解丨涉外民事法律关系法律适用法——人民政协网全称为《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》,该法由第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议于2010年10月28日审议通过,自2011年4月1日起施行。制定涉外民事法律关系法律适用法的目的是为了明确涉外民事关系的法律适用,合理解决涉外民事争议,维护当事人的合法权益。该法共8章52条,分别对涉外民事关系的重https://www.rmzxb.com.cn/c/2020-09-04/2660287.shtml
4.涉外民事关系法律适用法全文:规范涉外民事纠纷的法律适用涉外民事涉及到的国家法律制度和国际法律规则繁多复杂,因此必须有一套规范涉外民事纠纷的法律适用制度来指导和解决涉外民事纠纷,这就是涉外民事法律适用法。本文将全面介绍涉外民事法律适用法的相关内容。 第一章 总 则 第一条 为依法处理涉外民事,根据中华人民共和国法,制定本法。 https://m.jzcmfw.com/laws/1993361.html
5.2020年涉外民事关系法律适用法详解模板.pdf2020年涉外民事关系法律适用法详解模板.pdf 10页VIP内容提供方:缤纷生活 大小:20.8 KB 字数:约9.55千字 发布时间:2021-09-30发布于湖北 浏览人气:316 下载次数:仅上传者可见 收藏次数:0 需要金币:*** 金币 (10金币=人民币1元)2020年涉外民事关系法律适用法详解模板.pdf 关闭预览 想预览更多内容,https://m.book118.com/html/2021/0930/8137065063004012.shtm
6.中华人民共和国涉外民事关系法律适用法(全文)《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》是为明确涉外民事关系的法律适用,合理解决涉外民事争议,维护当事人的合法权益制定,2010年10月28日第十一届全国人大常务委员会通过,自2011年4月1日起施行。 中华人民共和国涉外民事关系法律适用法 (2010年10月28日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过) https://www.0797cx.com/zc?article_id=111703
7.涉外民事关系法律适用法中的不当得利规则"原因关系准据法主义"不仅能彻底解决不当得利识别困扰,而且还体现了不当得利制度的独特功能及其在整个民法体系中独立但"谦逊"的地位,故为当前大陆法系不当得利冲突立法之主流。我国新近施行的《涉外民事关系法律适用法》第47条并未真正采纳"原因关系准据法主义",而以"原因关系冲突规则主义"代之,这在冲突法层面和实http://clsjp.chinalaw.org.cn/portal/article/index/id/7765.html
8.关于适用《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(五)可以认定为涉外民事关系的其他情形。 第二条?涉外民事关系法律适用法实施以前发生的涉外民事关系,人民法院应当根据该涉外民事关系发生时的有关法律规定确定应当适用的法律;当时法律没有规定的,可以参照涉外民事关系法律适用法的规定确定。 http://m.dyzxw.org/?act=a&cid=2&aid=153341
9.根据《涉外民事关系法律适用法》和司法解释,关于外国法律的查明问题【解析】本题考核外国法律的查明。 选项A错误。《涉外民事关系法律适用法》第10条第1款规定,涉外民事关系适用的外国法律,由人民法院、仲裁机构或者行政机关查明。当事人选择适用外国法律的,应当提供该国法律。 选项B正确。《最高院关于适用 若干问题的解释(一)》第18条规定,人民法院应当听取各方当事人对应当适用的http://www.110.com/ziliao/article-516240.html
10.中华人民共和国涉外民事关系法律适用法2024最新:今日转载于政府网中华人民共和国涉外民事关系法律适用法2024最新,《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》司法解释,(2010年10月28日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十七次会议通过)目 录第一章 一般规定第二章 民事主体第三章 婚姻家庭第四章 http://www.bjsheng.cn/flfg-gov/22791.html
11.适用中国法还是外国法?——涉外用工关系之境内法律适用简析在复杂地缘关系的背景下,我国企业出海用工或国人出境就业,一旦发生纠纷,都面临纠纷由哪国法院管辖、适用哪国法律等愈发复杂的先决问题。今年9月,《全国人民代表大会常务委员会关于修改<中华人民共和国民事诉讼法>的决定》公布,对《中华人民共和国民事诉讼法》(以下简称“《民事诉讼法》”)“涉外https://www.kwm.com/cn/zh/insights/latest-thinking/cross-border-employment-issues-application-of-domestic-or-foreign-laws.html