尚权研究丨项宇:人民法院案例库收录的22篇开设赌场罪案例裁判集锦

尚权信息网络犯罪研究与辩护部副主任

2024年2月27日,人民法院案例库正式上线并向社会开放。截至2024年4月29日,人民法院案例库共收录案例3856篇,其中刑事案件1484篇。鉴于入库参考案例在司法理念、事实认定、法律适用、裁判规则等诸多方面具有权威示范价值,对于律师办理刑事案件具有重要指导意义。本文特对人民法院案例库所收录的22篇开设赌场罪案例裁判要旨进行汇总,以供读者参考。

一、检索概况

由于检索方式的不同,案例结果有所差异。笔者以“全文:开设赌场罪为检索条件,在人民法院案例库共检索到39篇案例,其中刑事38篇,民事1篇。38篇刑事案件中,包括上文检索到的22篇案例,其余16篇案例,均只是在内容中提及开设赌场罪,本质上与开设赌场罪无关,故不再收录整理。

22篇案例,可分为四大类,各案例所体现出的裁判要旨均具有重要的指导意义,为便于阅读,笔者将裁判要旨加以总结整理,具体如下:

二、开设赌场罪法律法规汇总

1.《中华人民共和国刑法》第三百零三条,2006年刑法修正案(六)增加“开设赌场罪”;2020年刑法修正案(十一)对本条作了第二次修改;

2.2005年《公安部关于办理赌博违法案件适用法律若干问题的通知》;

3.2005年《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于开展集中打击赌博违法犯罪活动专项行动有关工作的通知》;

4.2005年05月11日《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》;

5.2010年08月31日《关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》;

6.2014年03月26日《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》;

7.2014年12月22日,最高人民检察院研究室《关于〈关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见〉第七条是否适用于其他开设赌场案件的请示》的答复意见;

8.2020年《最高人民法院、最高人民检察院、公安部办理跨境赌博犯罪案件若干问题的意见》。

三、开设赌场罪的争议问题简要归纳

3.“情节严重”的认定标准问题。第一,标准有过低问题,30万和120人,抽头渔利和利润分成3万元,在网络赌博中极度易达到,当然,这是立法问题,实践中应避免矫枉过正,导致打击面过大,无形中扩大了入罪的范围。第二,情节严重的认定涉及到上述的赌资和盈利数额的问题,前述问题的妥当认定是认定情节严重的事实基础。

四、22篇开设赌场罪案例原文

01

指导案例105号:洪小强、洪礼沃、洪清泉、李志荣开设赌场案

入库编号:2018-18-1-286-001

裁判要点:

基本案情:

裁判结果:

江西省赣州市章贡区人民法院于2017年3月27日作出(2016)赣0702刑初367号刑事判决:一、被告人洪小强犯开设赌场罪,判处有期徒刑四年,并处罚金人民币五万元。二、被告人洪礼沃犯开设赌场罪,判处有期徒刑四年,并处罚金人民币五万元。三、被告人洪清泉犯开设赌场罪,判处有期徒刑四年,并处罚金人民币五万元。四、被告人李志荣犯开设赌场罪,判处有期徒刑四年,并处罚金人民币五万元。五、将四被告人所退缴的违法所得共计人民币66000元以及随案移送的6部手机、1台笔记本电脑、3台台式电脑主机等供犯罪所用的物品,依法予以没收,上缴国库。宣判后,四被告人均未提出上诉,判决已发生法律效力。

裁判理由:

02

指导案例106号:谢检军、高垒、高尔樵、杨泽彬开设赌场案

入库编号:2018-18-1-286-002

浙江省杭州市萧山区人民法院于2016年11月9日作出(2016)浙0109刑初1736号刑事判决:一、被告人谢检军犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年六个月,并处罚金人民币25000元。二、被告人高垒犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年。

三个月,并处罚金人民币20000元。三、被告人高尔樵犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年三个月,并处罚金人民币15000元。四、被告人杨泽彬犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币10000元。五、随案移送的四被告人犯罪所用工具手机6只予以没收,上缴国库;尚未追回的四被告人犯罪所得赃款,继续予以追缴。宣判后,谢检军、高尔樵、杨泽彬不服,分别向浙江省杭州市中级人民法院提出上诉。浙江省杭州市中级人民法院于2016年12月29日作出(2016)浙01刑终1143号刑事判决:一、维持杭州市萧山区人民法院。

(2016)浙0109刑初1736号刑事判决第一项、第二项、第三项、第四项的定罪部分及第五项没收犯罪工具、追缴赃款部分。二、撤销杭州市萧山区人民法院(2016)浙0109刑初1736号刑事判决第一项、第二项、第三项、第四项的量刑部分。三、上诉人(原审被告人)谢检军犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币25000元。四、原审被告人高垒犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年六个月,并处罚金人民币20000元。五、上诉人(原审被告人)高尔樵犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年六个月,并处罚金人民币15000元。六、上诉人(原审被告人)杨泽彬犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币10000元。

03

指导案例146号:陈庆豪、陈淑娟、赵延海开设赌场案

入库编号:2020-18-1-286-001

2016年6月,北京龙汇联创教育科技有限公司(以下简称“龙汇公司”)设立,负责为龙汇网站的经营提供客户培训、客户维护、客户发展服务,幕后实际控制人周熙坤。周熙坤利用上海麦曦商务咨询有限公司聘请讲师、经理、客服等工作人员,并假冒上海哲荔网络科技有限公司等在智付电子支付有限公司的支付账户,接收全国各地会员注册交易资金。

2017年1月,陈庆豪受周熙坤聘请为顾问、市场总监,从事日常事务协调管理,维系龙汇网站与高级经纪人之间的关系,出席“培训会”“说明会”并进行宣传,发展会员,拓展市场。2016年1月,陈淑娟在龙汇网站注册账号,通过发展会员一度成为PB铂金一星级经纪人,下有17000余个会员账号。2016年2月,赵延海在龙汇网站注册账号,通过发展会员一度成为PB铂金级经纪人,下有8000余个会员账号。经江西大众司法鉴定中心司法会计鉴定,2017年1月1日至2017年7月5日,陈淑娟从龙汇网站提款180975.04美元,赵延海从龙汇网站提款11598.11美元。2017年7月5日,陈庆豪、陈淑娟和赵延海被抓获归案。陈庆豪归案后,于2017年8月8日退缴35万元违法所得。

江西省吉安市中级人民法院于2019年3月22日作出(2018)赣08刑初21号刑事判决,以被告人陈庆豪犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币五十万元,驱逐出境;被告人陈淑娟犯赌博罪,判处有期徒刑二年,并处罚金人民币三十万元;被告人赵延海犯赌博罪,判处有期徒刑一年十个月,并处罚金人民币二十万元;继续追缴被告人陈淑娟和赵延海的违法所得。宣判后,陈庆豪、陈淑娟提出上诉。江西省高级人民法院于2019年9月26日作出(2019)赣刑终93号刑事判决,以上诉人陈庆豪犯开设赌场罪,改判有期徒刑二年六个月,并处罚金人民币五十万元,驱逐出境;上诉人陈淑娟犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年,并处罚金人民币三十万元;被告人赵延海犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年十个月,并处罚金人民币二十万元;继续追缴陈淑娟和赵延海的违法所得。

04

辛某某、郑某某等开设赌场案——通过虚假宣传引诱客户参与竞猜赌博行为的司法认定

入库编号:2023-06-1-286-008

裁判要旨:

行为人运用以销售商品为名的网络平台,通过虚假宣传的方式引诱客户参与平台购物升级活动,实际上是以营利为目的,吸引社会公众参与竞猜赌博,以购物升级的方式变相接受社会公众投注,以开设赌场罪定罪处罚。

2017年6月27日,泓睿集团工商登记注册成立,后被告人郑某某成为实际控制人。2018年5月左右,被告人辛某某将出借给被告人郑某某的人民币30余万元折抵出资入股泓睿集团,并参与公司经营、管理、分红。泓睿集团先后在青岛市市北区卓越世纪中心19楼、青岛市黄岛区华林广场6楼、青岛市黄岛区金石国际广场A座3601设立办公地点,分别被称为市北分公司、华林分公司、金石分公司。泓睿集团层级分明,分工明确,各分公司下设数量不等的战区。被告人辛某某、郑某某管理整个集团事务,其余各被告人分别任分公司总经理战区总监、部门经理或者实习经理,每个部门均招募数名业务员,负责管理营销等事宜。泓睿集团通过制定严格的考勤制度、奖惩制度、薪酬制度等对员工进行管理。除基本薪资、全勤奖、绩效薪资外,被告人辛某某、郑某某从集团所得渔利中分成,各分公司总经理、各战区总监按月从所在分公司、战区所得渔利中分成,各部门经理、实习经理按周从所在部门及自己发展客户的交易流水总额中提成,业务员按周从其发展客户的交易流水总额中提成。

江苏省靖江市人民法院于2022年7月7日以(2019)苏1282刑初701号刑事判决:被告人辛某某等39人犯开设赌场罪,分别判处有期徒刑八年至二年二个月年不等,并处罚金五十万元至一万元不等。宣判后,在法定期限内没有上诉、抗诉,判决已发生法律效力。

关联索引:

一审:江苏省靖江市人民法院(2019)苏1282刑初701号刑事判决(2022年7月7日)

05

入库编号:2023-05-1-286-001

一审:浙江省江山市人民法院(2018)浙0881刑初276号刑事判决(2018年10月23日)

06

王某某等人开设赌场案——平台设立盲盒游戏构成开设赌场罪的认定

入库编号:2024-06-1-286-003

经营者设立盲盒网站,通过开盲盒获取价值大小不等游戏道具的抽奖活动,实际上是向玩家提供以小博大的中奖机会,博取中奖结果由偶然性决定,属于射幸行为,具有赌博性质。玩家在平台能实现“付费投入-随机抽取-放弃奖品获得折价虚拟货币-再次抽盒”的方式,属于赌博行为。平台运营者为赌博行为提供平台,从网站平台中营利,行为构成开设赌场罪。

2022年3月,被告人王某某、李某某商议并着手筹备、搭建“857skins”网站(以下简称857网站),该网站于2022年6月开始运营。玩家在网站上注册充值后以1:1比例兑换成游戏币参与赌博,且充值兑换的游戏币只能用于赌博游戏而不能直接到网站商城购买道具。网站设置有“盲盒”“幸运饰品”“拼箱”等三种赌博方式。玩家参与赌博游戏后可获得CSGO游戏道具,网站通过回收将游戏道具兑换成商城币,经兑换获得的商城币可继续在平台上进行开盲盒等赌博游戏,或到网站商城上选购道具;玩家可以将游戏道具提取到自己的Isteam账号上到网易Buff等游戏资产交易平台上进行交易变现。该网站通过招聘主播进行直播推广、送CDK红包、节日福利等方式,吸引玩家到网站上进行赌博。

857网站从运营至案发,玩家充值金额共计50046374元,玩家提取道具金额25616813元,网站获利24429561元。其中,王某系857网站股东,负责对接四方支付公司、对接技术、网站运营等,并独立运营V9网站,获利800余万元;李某某系857网站股东,负责推广、客服、网站运营等,获利560余万元。

浙江省松阳县人民法院于2023年12月11日作出(2023)浙1124刑初156号刑事判决:被告人王某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑五年六个月,并处罚金人民币五百六十万元;被告人李某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑五年六个月,并处罚金人民币三百九十万元。宣判后,在法定期限内没有上诉、抗诉,判决已发生法律效力。

法院生效裁判认为:涉案网站采用开盲盒获取CSGO游戏道具,本质上是赌博行为。涉案网站运营的“盲盒”“幸运饰品”“拼箱”等开盲盒获取CSGO游戏道具的抽奖活动,实际上是向玩家提供以小博大的中奖机会,博取中奖结果由偶然性决定,属于射幸行为,具有赌博性质。网站回收玩家开盲盒获取的CSGO游戏道具兑换成游戏币继续在平台上循环抽奖,消耗游戏币的同时不断增加开盲盒的次数和价值,平台主要以调高盲盒价值的7%抽头获利;且盲盒中仅是CSGO游戏道具图标,真实的CSGO游戏道具只在玩家离场变现时提供,不是正常的盲盒营销行为,而是变相赌博行为。故一审法院依法作出如上裁判。

一审:浙江省松阳县人民法院(2023)浙1124刑初156号刑事判决(2023年12月11日)

07

唐某等开设赌场案——建立聊天群组织他人利用棋牌软件赌博的,构成开设赌场罪

入库编号:2023-06-1-286-004

开设赌场罪必须以赌场为依托从事营利性活动,赌场一般具有专门场所、面向不特定人群、专设赌博项目、提供资金结算、固定盈利方式等要素。行为人是否构成犯罪,不应片面适用“赌资数额”“渔利数额”的单一入罪标准,应综合考虑抽头渔利数额、赌资数额、参赌人数和社会影响等客观情况;当构成开设赌场罪时,还应综合考量上述日均数额、运营时长等,审慎认定“情节严重”,正确量刑。

被告人唐某伙同被告人王某、徐某某,利用手机“闲聊”聊天软件建立赌博群纠集参赌人员,唐某在“哈灵麻将”软件内设置亲友圈,参赌人员经唐某审核加入亲友圈,并进入游戏软件内的虚拟房间玩麻将,麻将玩法规则由唐某事先选定。每局结束后,参赌人员根据唐渊等人设置的1分等同1元比例依照输赢分数在赌博群进行资金结算,输家向赢家支付赌资,赢家向唐某等人支付4元、5元的台费,输家没有按照规则支付赌资时,唐某等人要为其垫付给赢家。唐某等人通过收取台费获利,唐某与王某按照比例分成,徐某某按周领取工资。唐某系群主,负责建立赌博群、招揽赌博人员、收取台费;王某系群内管理人员,负责收取台费、协调群内矛盾、维持群内秩序。该群累计收取台费共计24万余元。

2019年10月28日,被告人唐某被公安机关抓获归案,12月5日,被告人王某被公安机关抓获归案,两名被告人到案后均如实供述上述犯罪事实。案发后,唐某退出违法所得195203元,王某退出违法所得45711元。

上海市浦东新区人民法院于2020年9月23日作出(2020)泸0115刑初923号刑事判决:一、被告人唐某犯赌博罪,判处有期徒刑一年,缓刑一年,并处罚金人民币一万元。二、被告人王某犯赌博罪,判处有期徒刑十个月,并处罚金人民币八千元。三、扣押在案的物品、已经退出的违法所得均依法没收。宣判后,上海市浦东新区人民检察院以原判适用法律错误为由提出抗诉。上海市第一中级人民法院于2021年6月29日作出(2020)泸01刑终1701号刑事判决:一、维持上海市浦东新区人民法院(2020)沪0115刑初923号刑事判决第三项。二、撤销上海市浦东新区人民法院(2020)沪0115刑初923号刑事判决第一、二项。三、被告人唐某犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年,缓刑一年,并处罚金人民币一万元。四、被告人王某犯开设赌场罪,判处有期徒刑十个月,并处罚金人民币八千元。

一审:上海市浦东新区人民法院(2020)泸0115刑初923号刑事判决(2020年9月23日)

二审:上海市第一中级人民法院(2020)沪01刑终1701号刑事裁定(2021年6月29日)

08

刘某琼等开设赌场案——利用网站彩票开奖信息作为判断赌博输赢标准,以销售彩票为幌子建立电脑系统接受投注的,属开设赌场行为

入库编号:2023-06-1-286-010

借助正规彩票的信息,为个人赌博提供一个获取非法所得的平台,其行为本质是招引人员竞赌,不具有非法经营、销售的特点。从侵害的法益上看,其违法行为不是扰乱市场交易管理秩序,而是侵害了正常的社会管理秩序,符合开设赌场罪的构成要件。

2015年10月起,被告人刘某琼、李某辉、王某、李某康、辜某军、李某民共同出资,在四川省双流县东升街办棠中路四段214号“众和轩茶府”摆放电脑在特定的局域网“渝州娱乐网站”上开设投注站,利用“重庆时时彩”的开奖号码信息,重新做了另外一套完全不同的系统,并用这套系统现场售卖自己的所谓“彩票”,利用真实彩票开奖信息作为赌博输赢的判断标准,设置顺子、豹子等不同赔率的玩法,在电脑上单机操作显示输赢结果,现场出赌资、现场获取非法利益,同时聘用陈某专人负责售卖。2015年12月17日,四川省双流县公安局民警在对该茶楼进行检查时,当场查获该非法售卖投注站场所,并缴获电脑主机,下注结果反馈单、账本等。查获账本上显示,从2015年11月1日至12月6日,共盈利81.4万余元,同时几名被告人在该投注场所自己投注75.9万余元;在刘某琼等人设立的投注站所提取的电子勘验结算报表显示,从2015年12月7日至12月17日,有190.8万余元投注积分,退水后积分15.7万余元。

四川省成都市双流区人民法院于2017年1月19日作出(2016)川0116刑初1445号刑事判决:一、被告人李某辉犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年八个月,并处罚金人民币3万元;二、被告人刘某琼犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年二个月,并处罚金人民币3万元;三、被告人王某犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年二个月,并处罚金人民币3万元;四、被告人李某康犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币3万元;五、被告人辜某军犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币3万元;六、被告人李某民犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币3万元;七、对扣押在案笔记本、纸张、电脑机箱、打印机、显示器、显示屏、键盘予以没收。宣判后,被告人提出上诉,四川省成都市中级人民法院于2017年4月20日作出(2017)川01刑终291号刑事裁定:驳回上诉,维持原判。

法院生效判决认为,被告人刘某琼等人共同出资在公共场合茶楼设置“投注站”作为固定的赌博场所,在运营时作了相对明确的分工,且准备了打票机、大屏幕等赌博设备,预先设置赌博规则,招引不特定茶客或过客购买所谓“彩票”竞赌,其行为符合开设赌场的特征,应以开设赌场罪定罪处罚。另结合本案其他情况综合研判,刘某琼等人组织严密、分工明确,有较大的社会危害性,六名被告人开设赌场盈利为211758元,可以认为被告人的行为属“情节严重”,应依法追究六名被告的刑事责任。在共同犯罪中,各被告人分工不同,作用、地位相当,平均分配利润,。被告人李某辉在有期徒刑刑罚执行完毕五年内,再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的,系累犯,依法应当从重处罚。被告人辜某军、李某民犯罪后主动到公安机关投案并如实供述犯罪事实,系自首,决定对上述二被告人减轻处罚。被告人刘某琼、李某辉、王某、李某康、辜某军、李某民当庭自愿认罪,在量刑时予以从轻处罚。

一审:四川省成都市双流区人民法院(2016)川0116刑初1445号刑事判决书(2017年1月19日)

二审:四川省成都市中级人民法院(2017)川01刑终291号刑事裁定书(2017年4月20日)

09

郭某峰等开设赌场案—准确区分开设赌场行为与诈骗行为

入库编号:2024-06-1-286-001

应准确区分开设赌场与诈骗行为,注重从参与人主观是否陷入错误认识进而处分财物进行判断。两罪在犯罪构成上有本质区别。从主观方面看,参与赌博人员明知赌博活动规则,其处分自己财物时未产生错误认识,交付财物时明知处置后果;而诈骗犯罪的被害人对活动规则或内容并不了解,其在处分财物时产生了错误认识,导致主动交付财物给犯罪分子,且有时并不了解处置后果。

安徽省合肥市中级人民法院于2021年12月22日作出(2019)皖01刑初57号刑事判决:被告人郭某峰犯诈骗罪,判处有期徒刑十五年,并处罚金人民币五百万元(被告人郭某仙等26人的定罪量刑及违法财物处置部分略)。宣判后,郭某峰等14人提出上诉。安徽省高级人民法院于2023年7月3日作出(2022)皖刑终48号刑事判决:一、撤销安徽省合肥市中级人民法院(2019)皖01刑初57号刑事判决;二、上诉人郭某峰犯开设赌场罪,判处有期徒刑九年,并处罚金人民币一百万元(郭某仙等人的定罪量刑及违法处置部分略)。

一审:安徽省合肥市中级人民法院(2019)皖01刑初57号刑事判决(2021年12月22日)

二审:安徽省高级人民法院(2022)皖刑终48号刑事判决(2023年7月3日)

10

陈某福、易某福等34人开设赌场一案—开设赌场型犯罪团伙的司法认定

入库编号:2024-04-1-286-001

单纯为牟取不法经济利益而开设赌场,没有采取暴力、威胁或者其他手段实施违法犯罪活动,不具有为非作恶、欺压百姓特征的,不应作为恶势力案件处理。

重庆市九龙坡区人民检察院以被告人陈某福、易某福等34人犯开设赌场罪,向重庆市九龙坡区人民法院提起公诉。公诉机关认为,被告人陈某福、易某福等34人系共同犯罪,应当以开设赌场罪追究其刑事责任。被告人陈某福、易某福组织、领导恶势力犯罪集团进行犯罪活动,是首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚;被告人何某、袁某、陈某兵在共同犯罪中起主要作用,是主犯,应当按照其所参与或者组织指挥的全部犯罪处罚;其余各被告人在共同犯罪中起次要和辅助作用,是从犯,应当从轻、减轻处罚。部分被告人的辩护人提出本案不是恶势力犯罪集团。

重庆市九龙坡区人民法院于2019年8月30日以(2018)渝0107刑初1054号刑事判决,认定被告人陈某福、易某福等34人犯开设赌场罪,分别判处有期徒刑,并处罚金,追缴违法所得,其中陈某福、易某福等9人被判处有期徒刑,刑期自四年六个月至一年七个月不等,其余被告人被判处有期徒刑刑期自一年六个月至十一个月不等,适用缓刑。

一审宣判后,被告人沈某、陈某、梁某不服,提出上诉。陈某、沈某、梁某及其辩护人均提出沈某、陈某、梁某二审期间主动退出全部违法所得,缴纳全部罚金,请求改判缓刑。原审被告人陈某福、易某福及其辩护人均提出陈某福、易某福二审期间退出全部违法所得,缴纳全部罚金,请求从轻判处。重庆市第五中级人民法院于2019年1月20日作出(2019)渝05刑终1118号刑事判决,根据沈某、陈某、梁某、陈某福、易某福等人的新事实、新情节依法减轻五人的刑罚。

法院生效裁判认为:被告人易某福、陈某福招募其余被告人,以营利为目的,开设赌场,招揽赌客充值金额累计达人民币1.87亿余元,参赌会员4000余个,形成了以被告人易某福、陈某福为首要分子,被告人何某、袁某、陈某兵为重要成员,其余被告人为组织成员的犯罪集团,其行为均已构成开设赌场罪。被告人陈某福、易某福是犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚;何某、袁某、陈某兵在共同犯罪中起主要作用,是主犯,应当按照其所参与或者组织指挥的全部犯罪处罚;其余被告人在共同犯罪中起次要作用,是从犯,分别依法应当从轻、减轻处罚。公诉机关指控的基本事实和罪名成立。公诉机关指控本案系恶势力犯罪案件,经查,该案不具备以暴力、威胁或者其他手段,为非作恶、欺压百姓等恶势力犯罪特征,依法不予认定。辩护人提出该案不属于恶势力犯罪案件的意见成立,予以采纳。

二、本案不构成恶势力犯罪

第一,本案不符合恶势力犯罪的行为特征。恶势力通常在两年之内以暴力、威胁或者其他手段,在一定区域或者行业内多次实施违法犯罪活动,且包括纠集者在内,至少应有2名相同的成员多次参与实施违法犯罪活动,且至少应该包括1次犯罪活动。恶势力组织所实施的违法犯罪活动可以分为主要的违法犯罪活动和附随的违法犯罪活动,主要的违法犯罪活动为强迫交易、故意伤害、非法拘禁、敲诈勒索、故意毁坏财物、聚众斗殴、寻衅滋事,要求具有为非作恶、欺压百姓特征,而附随的违法犯罪活动为可能伴随实施开设赌场、组织卖淫、强迫卖淫、贩卖毒品、运输毒品、制造毒品、抢劫、抢夺、聚众扰乱社会秩序、聚众扰乱公共场所秩序、交通秩序以及聚众“打砸抢”等违法犯罪活动。仅有前述伴随实施的违法犯罪活动,且不能认定具有为非作恶、欺压百姓特征的,一般不应认定为恶势力。

本案中,被告人陈某福、易某福招募其余被告人开设赌场,其作案手法是通过招揽赌客的方式吸引赌客参赌,业务人员均是通过网络聊天的方式,向客户推荐赌博网站,招揽过程中并没有采取任何暴力、威胁手段,参赌过程没有对赌客施加影响,即本案中被告人没有采取暴力、威胁或者其他手段。另一方面,开设赌场罪不属于恶势力的主要犯罪活动,是恶势力惯常实施作案中的伴随犯罪行为,仅有伴随实施的违法犯罪活动,且不能认定具有为非作恶、欺压百姓特征的,不应认定为恶势力犯罪处理。

第二,本案不符合恶势力犯罪的危害性特征。恶势力的危害性特征主要表现在为非作恶,欺压百姓,扰乱经济、社会生活秩序,造成较为恶劣的社会影响,通常主要是以暴力、威胁等手段,损害人民群众的人身财产安全以及行业社会的经济稳定发展,对恶势力辐射范围内的群众或者行业从业者形成威慑力,造成恶劣的影响。单纯为牟取不法经济利益而实施的“黄、赌毒、盗、抢、骗”等或因本人及近亲属的婚恋纠纷、家庭纠纷、邻里纠纷、劳动纠纷、合法债务纠纷而引发以及其他确属事出有因的违法犯罪活动,因不具有为非作恶、欺压百姓特征,不应作为恶势力案件处理。

本案中,被告人陈某福等人以集团化形式实施开设赌场犯罪,实际侵犯的法益集中在公民财产权利以及社会管理秩序方面,从作案手段、造成的影响等来看,其危害性的覆盖面仅针对于各被害人的范围,尚未使得特定区域的人民群众、行业等对该组织产生恐惧心理强制力,形成威慑力,造成严重的社会影响。故本案对于恶势力犯罪的“为非作恶,欺压百姓”基本特征尚不明显,与典型的恶势力犯罪存在明显差异。

一审:重庆市九龙坡区人民法院(2018)渝0107刑初1054号刑事判决(2019年8月30日)

二审:重庆市第五中级人民法院(2019)渝05刑终1118号刑事判决(2019年1月20日)

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翁某某开设赌场案——利用网络棋牌平台开设赌场中“变相牟利“行为的认定

入库编号:2023-06-1-286-002

上海市金山区人民法院于2021年5月20日作出(2021)泸0116刑初248号刑事判决:被告人翁某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年二个月,并处罚金人民币一万二千元。宣判后,被告人翁某某提出上诉。上海市第一中级人民法院于2021年6月29日作出(2021)泸01刑终957号刑事裁定:驳回上诉,维持原判

一审:上海市金山区人民法院(2021)沪0116刑初248号刑事判决(2021年5月20日)

二审:上海市第一中级人民法院(2021)沪01刑终957号刑事裁定(2021年6月29日)

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郑某某、彭某、羊某某开设赌场案——网络赌博的赌资数额计算

入库编号:2023-06-1-286-013

实践中,网络赌博对赌资累计的认定应坚持“罪责刑相适应”“主客观一致”的原则,不能机械地将其中“实际支付资金数额”扩大理解为“每次转账上分就视为实际支付了一次资金数额”,并以此作为“《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》第一条第二款第二项中,赌资数额累计的一次资金数额”,更不能将其中“实际支付资金数额”缩小理解为“实际赌本作为赌资数额”,并以此作为“赌资数额累计的资金数额”。

“大亨互娱”等网络赌博平台有“打牛牛”“推三公”“扎金花”等赌博模式,平台接受赌客充值兑换积分参与赌博,从中抽头渔利,并按比例将抽成返利给平台代理商即合伙人。平台代理商即合伙人逐级发展下线并拉人参与赌博,按照其下线参与赌博盈利金额抽头渔利。被告人郑某某、彭某先后在“大亨互娱”“鸿运茶馆”“大联盟”等多个网络赌博平台,接受他人投注赌博,为赌客上下分结算,以获取抽头渔利。被告人羊某某明知赌博网站的运作方式,仍拉人参赌,介绍赌客到郑某某、彭某处上下分,以此获取“水钱”。

四川省绵阳经济技术开发区人民法院于2022年2月14日以(2021)川0793刑初10号刑事判决,认定:一、被告人彭某犯开设赌场罪,判处有期徒刑五年七个月,并处罚金人民币12000元。二、被告人郑某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑五年二个月,并处人民币罚金1万元。三、被告人羊某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑五年,并处罚金人民币1万元。四、追缴被告人彭某的违法所得18055元、被告人羊某某的违法所得7075元,并上缴国库;五、扣押在案的手机三部,由扣押机关予以没收。宣判后,郑某某、彭某提出上诉。四川省绵阳市中级人民法院于2022年5月20日以(2022)川07刑终85号刑事判决:一、维持四川省绵阳经济技术开发区人民法院(2021)川0793刑初10号刑事判决第二项至第五项。二、撤销四川省绵阳经济技术开发区人民法院(2021)川0793刑初10号刑事判决第一项。三、上诉人(原审被告人)彭某犯开设赌场罪,判处有期徒刑五年三个月,并处罚金人民币12000元。

一审:四川省绵阳经济技术开发区人民法院(2021)川0793刑初10号刑事判决(2022年2月14日)

二审:四川省绵阳市中级人民法院(2022)川07刑终85号刑事判决(2022年5月20日)

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邵某等人开设赌场案——“百家乐“网络赌博犯罪中可以使用洗码量认定赌资数额

入库编号:2023-06-1-286-003

在“百家乐”赌场平台中,洗码量是赌博平台与下级代理之间进行利益分配的基础性数据,可以客观地反映被告人在开设赌场期间操纵参与“百家乐”网络赌博的真实交易量,同时根据行规,账号使用人亦根据洗码量与平台结算。故对于此类案件,应以涉案赌博账号中的洗码量而非最初投入额作为赌资数额及构成“情节严重”的认定依据。

被告人邵某、葛某经商议在上海市杨浦区大连路某室邵某经营的棋牌室内开设“百家乐”赌博盘口。自2019年1月16日起,葛某提供“百家乐”赌博网址、账号、密码及“配钞”,并安排被告人丁某使用该账号为“百家乐”参赌人员进行投注、结算赌资等,葛某根据账号洗码量的一定比例抽头渔利分配给邵某,邵某向丁某每星期支付人民币3500元,其间,葛某指使被告人戴某某收取“百家乐”盘口盈利钱款并向被告人丁某提供“配钞”。1月23日21时许,上海市公安局杨浦分局民警至上址检查,当场抓获邵某、丁某及参赌人员,查获电脑主机及赌资。后葛某、戴某某被民警抓获。四名被告人到案后均如实供述了自己的罪行。经查,2019年1月16日至案发,涉案赌博账号洗码量为261万余元。

上海市杨浦区人民法院于2019年8月29日作出(2019)泸0110刑初759号刑事判决:一、被告人邵某犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币三万元。二、被告人葛某犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年,并处罚金人民币三万元。三、被告人丁某犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年九个月,并处罚金人民币二万元。四、被告人戴某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年六个月,缓刑一年六个月,并处罚金人民币二万元。宣判后,葛某以犯罪金额尚未达到情节严重,量刑过重为由提起上诉。上海市第二中级人民法院2019年12月12日作出(2019)泸02刑终1358号刑事裁定,驳回上诉,维持原判。

法院生效裁判认为,被告人邵某、葛某、戴某某、丁某共同以营利为目的,开设赌场,供他人赌博,其行为均已构成开设赌场罪且情节严重。邵某、葛某在共同犯罪中起主要作用,是主犯。丁某、戴某某在共同犯罪中起次要作用,是从犯,依法应当减轻处罚。邵某、葛某、戴某某、丁某到案后能如实供述自己的罪行,依法均可以从轻处罚。原审法院认定邵某、葛某、戴某某、丁某犯开设赌场罪的事实清楚,证据确实、充分,审判程序合法,量刑并无不当。故法院依法作出如上裁判。

一审:上海市杨浦区人民法院(2019)沪0110刑初759号刑事判决(2019年8月29日)

二审:上海市第二中级人民法院(2019)泸02刑终1358号刑事裁定(2019年12月12日)

14

华某某等人开设赌场再审案——关于网络赌博中赌资数额的认定

入库编号:2023-16-1-286-001

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第八条规定,通过计算机网络实施赌博犯罪的,赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。司法解释对于重复投注的网络赌博如何计算赌资数额未作出规定。如果重复计算,则和线下网络赌博赌资计算方式产生巨大偏差,不利于贯彻体现罪责刑相适应原则。

上海市松江区人民法院经公开审理查明:2013年10月至2014年4月期间,原审被告人侯某1从洪某某(已判刑)处获得境外“申博”太阳城赌博网站的百家乐账号,为该网站担任代理,招募侯某2、王某(另案处理)为下级代理,再由侯某2、王某招募下级代理或会员,接受会员投注。期间,原审被告人朱某某、曹某某协助侯某1收取赌资、开设账号。2014年2月至4月期间,原审被告人侯2从侯某1处获得赌博网站账号,与被告人叶某某共同为该网站担任代理,招募被告人华某某等人为下级代理,再由华某某等人招募会员,接受会员投注。期间,投注额累计达人民币1.9亿余元。其中,华某某招募朱某林为会员,并接受投注。该“百家乐”账号电脑显示的“投注金额”人民币200余万元,电脑显示的“输赢额”为人民币2万元。

上海市人民检察院第一分院认为,原判未将累计投注金额认定为赌资,进而未认定原审被告人华某某开设赌场情节严重,导致量刑畸轻,决定支持松江区人民检察院抗诉。

上海市第一中级人民法院经审理查明的事实和证据与原判相同。

上海市第一中级人民法院认为,原审被告人侯某1、朱某某、曹某某、侯某2、叶某某为赌博网站招募下级代理,并由下级代理接受会员投注,其行为已构成开设赌场罪,并属于情节严重;原审被告人华某某为赌博网站做代理,并接受会员投注,其行为已构成开设赌场罪。关于抗诉意见,证人朱某林使用原审被告人华某某提供的网络“百家乐”账号投注,没有实际投入金钱,赌博结束后与原审被告人华某某结算的依据是“输赢金额”项下的数额。本案中,原审被告人华某某在与证人朱某林结算前,即被公安机关抓获,没有实际结算,没有收取或支付赌资。该网络“百家乐”账号显示的“投注金额”人民币200余万元,系证人朱某林反复多次投注滚动叠加的数字,该数字不能真实客观反映步案赌资数额。原审法院具体案件具体分析,根据本案的实际情况,发现网络“百家乐”系统中所显示的“投注金额”存在重复计算问题,在依据投注点数不能计算出客观真实赌资数额时,结合本案各方面证据并参考“输赢金额”项下的数额,认为指控原审被告人华某某开设赌场的行为属于情节严重依据不足,并无不当。裁定驳回抗诉,维持原判。

判决生效后,上海市人民检察院按照审判监督程序提出抗诉认为,原一、二审裁判未认定原审被告人华某某开设赌场的行为构成“情节严重”,属适用法律错误,导致对华某某量刑畸轻。华某某担任赌博网站代理并接受投注金额累计达人民币200余万元;根据《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》(以下简称《网络赌博案件意见》)第一条、第三条的规定,赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定,赌资数额累计达到30万元以上的,属于“情节严重”。

华某某及辩护人提出:1.在本案中网络系统中所显示的“投注金额”与《网络赌博案件意见》中的“投注金额”并不是同一个概念,不能混淆套用。

2.本案中参赌人朱某林并没有实际投入金钱,赌博结束后与原审被告人华某某结算的依据是“输赢金额”项下的数额。而华某某在与朱某林结算前就被公安机关抓获,并没有进行实际结算,也没有收取或支付赌资。3.对于“赌资数额”的计算,《网络赌博案件意见》中并没有给出网络赌博中重复下注的数额是否可以累计的明确规定。因此,本着对被告人有利的原则,华某某的投注数额不能认定为超过30万元而被认定为“情节严重”。

上海市高级人民法院经再审审理查明的事实和证据与原一、二审相同,并确认原审被告人华某某接受会员朱某林的投注,为朱提供了虚拟额度为10万元的账户。

上海市高级人民法院认为,原审被告人华某某担任赌博网站代理,接受一名会员投注,其行为已构成开设赌场罪。朱某林使用华某某提供的账号,在虚拟额度内投注,并没有实际投入钱款,其与华某某结算的依据是“输赢额”项下的数额,双方结算前都已被抓获,没有实际交付赌资。该网络“百家乐”账号的“投注金额”人民币200余万元,系反复多次投注滚动叠加的数字,存在重复计算问题,不能真实客观反映涉案赌资数额,结合本案其他事实和证据,原裁判不认定原审被告人华某某开设赌场罪的行为属于情节严重并无不当。抗诉机关关于应认定原审被告人华某某开设赌场情节严重,原判量刑畸轻的抗诉意见不予支持。据此,裁定驳回抗诉,维持原判。

法院生效裁判认为,本案的争议焦点是原审被告人华某某的开设赌场行为赌资数额应当如何计算,是否达到了情节严重的程度。其中,核心问题是网络赌博犯罪与线下赌博犯罪在赌资数额计算上有何区别。

首先,原裁判适用法律并无不当。《最高人民法院、最高人民检察院(关于办理赌博刑事案件具体应用法律若干问题的解释)》(以下简称《赌博案件解释》)第八条规定:通过计算机网络实施赌博犯罪的,赌资数额可以按照在计算机网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。《网络赌博案件意见》第三条规定,网络赌博犯罪的赌资数额,可以按照在网络上投注或者赢取的点数乘以每一点实际代表的金额认定。无论是线下赌博还是线上赌博,《赌博案件解释》和《网络赌博案件意见》均规定了计算赌资数额有两种方式,即投注额及赢取额,但未对两种认定方式的具体计算方法作详细说明。本案中,法院采取的计算方式是以初始投注额作为赌资数额,并无不妥,检察机关采用的方法不具有可操作性,会和线下网络赌博赌资计算方式产生巨大偏差,不利于案件审判公正。

其次,线上网络赌博以初始投注额及赢取数额作为赌资数额的计算方式是妥当的。《赌博案件解释》和《网络赌博案件意见》规定计算赌资数额有两种方式,即投注额及赢取额。如果按照投注额计算,一般有三种计算方式:一是以各个行为人预先投入实际或者虚拟的金钱数额计算投注额,虚拟的金钱数额就是像“百家乐”类似的网络赌博系上线向下线提供账户,每一个账户内有虚拟资金数额,按一定周期结算,参赌人员不需要提前投入现实资金;二是本案检察机关意见,即按照网络赌博计算机最终显示的投注额来计算赌资数额(一人多局);三是根据网络赌博的时空特点,将与行为人平行于网络空间的所有参与该赌局的人投注额整体计算(多人多局)。如果按照赢取额计算,一般有两种计算方式:一是按照网络赌博计算机最终显示的输赢额来计算赌资数额(一人多局);二是按照网络赌博的时空特点,将与行为人平行于网络空间的所有参与的该赌局的参赌人的输赢额进行计算相加计算(多人多局)。

1.线上网络“百家乐”赌博赌资数额不可能采用多人赌资数额相加的计算方式计算。司法实践中,线下赌博犯罪赌资数额的认定一般是以司法人员当场缴获的资金作为赌资数额,该赌资数额是在同一时空内,多名参赌人员多局赌博累加的数额。而网络“百家乐”赌博是一种新型的网络赌博方式,是一种线上赌博方式。该赌博方式与线下网络赌博的明显区别是,后者参赌人员不在同一空间内参赌,是在平行网络空间同时参与,其他参赌人员互相是未知的,不可见的,一般不可能知晓其他同时参赌人员的投注额或者是赢取额。例如线下参赌人员4人,每人带10万元现金进入线下赌场进行赌博,最后线下开设赌场的赌资额是缴获的40万元;但是线上网络“百家乐”赌博只能知晓本人的投注额或者是赢取额,故线上网络“百家乐”赌博的赌资数额认定不可能实现网络平行空间所有参赌人员赌资数额相加的计算方式。

3.线上网络“百家乐”赌博赌资数额宜采用参赌人员最初投入额的方式计算。线上网络“百家乐”赌博开设赌场的赌资数额我们选择以行为人各个账户内最初实际或者虚拟投注金钱数额相加来计算。这个数据既比较客观地反映了开设赌场的行为人接受投注的资金,账户越多,说明其主观恶性和客观危害性越大;同时该计算方式也不会轻纵犯罪分子,具有实际计算执行的可能性,与同类线下赌博开设赌场的行为有同等严厉处罚,体现公平的裁判价值目标。这种计算方式既可以平衡线上赌博犯罪行为和线下赌博犯罪行为,也能对网络赌博犯罪分子形成威慑力。需要注意的是,这个账户数额不一定等同于投注人数,因为一个投注人可能有多个账户。

一审:上海市松江区人民法院(2014)松刑初字第2055号刑事判决(2014年12月25日)

二审:上海市第一中级人民法院(2015)沪一中刑终字第206号刑事裁定(2015年6月29日)

再审:上海市高级人民法院(2016)泸刑再2号刑事裁定(2016年8月4日)

15

张某、裴某某等开设赌场罪案——跨境网络赌博犯罪案件的证据审查

入库编号:2023-06-1-286-009

山东省威海经济技术开发区人民法院于2022年3月30日作出(2022)鲁1092刑初9号刑事判决:一、被告人张某犯开设赌场罪,判处有期徒刑七年,并处罚金人民币100万元。驱逐出境。二、被告人裴某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑六年六个月,并处罚金人民币40万元。宣判后,张某、裴某某提出上诉。山东省威海市中级人民法院于2022年6月7日作出(2022)鲁10刑终46号刑事裁定:驳回上诉,维持原判。

一审:山东省威海经济技术开发区人民法院(2022)鲁1092刑初9号刑事判决(2022年3月30日)

二审:山东省威海市中级人民法院(2022)鲁10刑终46号刑事裁定(2022年6月7日)

16

于某开设赌场案——为赌博网站担任代理并接受投注,情节严重的,构成开设赌场罪

入库编号:2023-06-1-286-007

辽宁省沈阳市苏家屯区人民法院于2021年12月29日作出(2021)辽0111刑初412号刑事判决:被告人于某犯开设赌场罪,判处有期徒刑五年六个月,罚金人民币10万元。宣判后,于某提出上诉。辽宁省沈阳市中级人民法院于2022年5月16日作出(2022)辽01刑终82号刑事裁定:驳回上诉,维持原判。

一审:辽宁省沈阳市苏家屯区人民法院(2021)辽0111刑初412号刑事判决(2021年12月29日)

二审:辽宁省沈阳市中级人民法院(2022)辽01刑终82号刑事裁定(2022年5月16日)

17

吴某、樊某开设赌场案—对使用赌博网站工具、数据进行运营盈利,虽未设置下级账号仍可认定为赌博网站的代理

入库编号:2023-06-1-286-012

在实践中,许多涉及开设网络赌场的案件都存在被告人通过向上线购买赌博网站运营工具、数据并在赌博网站进行运营盈利,但其并未发展下一级账号的情况。该类被告人未设置下级账号,但通过其购买的运营工具和数据进行运营并从中利用差价和网站奖励或提成而获利,虽然《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理网络赌博犯罪案件适用法律若干问题的意见》作了“设置有下级账号的,应当认定其为赌博网站的代理”的规定,但并未规定认定赌博网站的代理必须要设有下级账号。也就是说,如果犯罪嫌疑人、被告人的行为符合赌博网站代理特征的,即使没有设置下级账号,同样可以认定为赌博网站的代理。

2021年8月底,被告人樊某受王某雇请帮助吴某、王某等人运营赌博平台,与吴某、王某、李某一起,四人一天24小时轮流负责联系赌客、为赌客提供上、下分兑换服务等,直至2021年12月22日被民警抓获。被告人樊某在受雇期间,共获得工资收入23000元。

经鉴定,被告人吴某等人在网络上开设赌场期间,通过李某、吴某、王某、樊某的银行卡账户和吴某、王某的支付宝账户累计收取赌资9557590.68元,累计支出9523796.67元,非法获利33794.01元。被告人樊某参与开设赌场期间,被告人吴某、樊某等人通过上述银行卡账户和支付宝账户累计收取赌资6737938.10元,累计支出6900526.19元。

江西省乐安县人民法院于2022年8月25日作出(2022)赣1025刑初44号刑事判决:一、被告人吴某犯开设赌场罪,判处有期徒刑五年六个月,并处罚金人民币十二万元。二、被告人樊某犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年六个月,并处罚金人民币三万元。宣判后,被告人吴某不服,提出上诉,江西省抚州市中级人民法院于2022年10月11日作出(2022)赣10刑终140号刑事裁定,驳回上诉,维持原判。

一审:江西省乐安县人民法院(2022)赣1025刑初44号刑事判决(2022年8月25日)

二审:江西省抚州市中级人民法院(2022)赣10刑终140号刑事裁定(2022年10月11日)

18

王某等开设赌场案—建立赌博网站并接受投注或为赌博网站担任代理并接受投注的,属于“开设赌场“行为

入库编号:2023-06-1-286-001

1.利用互联网、移动通讯终端等传输赌博视频、数据,组织赌博活动,建立赌博网站并接受投注的、建立赌博网站并提供给他人组织赌博的、为赌博网站担任代理并接受投注的、参与赌博网站利润分成的,属于开设赌场行为。

殷某某在金铭国际网络赌博平台充值下注1114684元,平台返还653491.11元,其中赵某东通过殷国强下注3431元,尚某通过殷某某下注364270元,二人共计通过殷某某下注367701元。赵某东在金铭国际网络赌博平台充值下注601308元,平台返还542194.4元,其中尚某通过赵某东下注141660元,闫某某通过赵某东下注2509元,吕某某通过赵某东下注24730元,以上三人共计通过赵某东下注168899元。尚某在金铭国际网络赌博平台充值下注772539元,平台返还367665.8元。以上,殷某某、赵某东、尚某三人共在金铭国际平台充值下注2488531元,平台返还三人共计1563351.31元。

赵某敏收取殷某某发图费用13760元,收取赵某东发图费用5280元。赵某敏自2020年1月1日以来收取殷某某、赵某东二人以外的发图费用共计348916.54元,共计获利367956.54元。

被告人王某、王某强、殷某某、赵某东、赵某敏到案后均如实供述了自己开设赌场的犯罪事实。

在诉讼过程中,被告人赵某东主动退赃20000元。

山东省滨州市沾化区人民法院于2022年11月22日作出(2022)鲁1603刑初161号刑事判决:被告人王某犯开设赌场罪,判处有期徒刑五年六个月,并处罚金人民币三十万元;被告人王某强犯开设赌场罪,判处有期徒刑五年六个月,并处罚金人民币三十万元;被告人殷某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑五年,并处罚金人民币十五万元;被告人赵某东犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年,缓刑三年,并处罚金人民币十万元;被告人赵某敏犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年,缓刑五年,并处罚金人民币五万元。宣判后,王某、王某强、殷某某、赵某东、赵某敏提出上诉。山东省滨州市中级人民法院于2023年3月6日作出(2023)鲁16刑终9号刑事裁定,驳回上诉,维持原判。

法院生效裁判认为:1.王某、王某强、殷某某、赵某东为谋取不当利益,在计算机网络上设立赌博网站或者为赌博网站担任代理、接受投注,被告人赵某敏为他人开设赌场提供帮助并谋取非法利益,其五人的行为均已构成开设赌场罪;2.本案各被告人开设赌场的行为持续到《中华人民共和国刑法修正案(十一)》之后,应当适用新修订的刑法;3.赵某敏在犯罪中起次要作用,系从犯,应减轻处罚。被告人王某、王某强、殷某某、赵某东、赵某敏积极退赃,可酌情从轻处罚;自愿认罪认罚,可以从宽处理。公诉机关的量刑建议适当,予以采纳。

一审:山东省滨州市沾化区人民法院(2022)鲁1603刑初161号(2022年11月22日)

二审:山东省滨州市中级人民法院(2023)鲁16刑终9号(2023年3月6日)

19

宣某某等开设赌场案——为赌博网站提供资金结算服务的,可认定为开设赌场行为

入库编号:2023-06-1-286-011

开设“网络赌场”一般是指组建赌博网站接受投注、提供给他人组织赌博、代理赌博网站并接受投注以及参与赌博网站利润分成等行为。明知系赌博网站的赌资,仍然为其提供资金结算服务,收取服务费的,依法以开设赌场罪定罪处罚。

河南省罗山县人民法院于2021年2月9日作出(2020)豫1521刑初305号刑事判决:一、被告人宣某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年三个月,并处罚金人民币五万元。二、被告人赵某甲犯开设赌场罪,判处有期徒刑三年,缓刑五年,并处罚金人民币三万元。三、被告人赵某乙犯开设赌场罪,判处有期徒刑七个月,缓刑一年,并处罚金人民币五千元。宣判后,在法定期限内没有上诉、抗诉,判决已发生法律效力。

法院生效裁判认为;被告人宣某某、赵某甲、赵某乙明知“必赢亚洲”网站是赌博网站,仍然为该赌博网站提供资金结算服务,收取服务费,其行为均已构成开设赌场罪,公诉机关指控罪名成立。本案系共同故意犯罪,三被告人均明知系赌博网站的赌资,仍然为其提供资金结算服务,收取服务费,且三被告人均发展了下线,系积极参与者,均系主犯,对三被告人均应按照各自参与的全部犯罪和在犯罪中的作用处罚;其中赵某甲、赵某乙在共同犯罪中作用相对较小,依法可酌予从轻处罚。三被告人到案后均如实供述了自己的犯罪事实,并自愿认罪认罚,依法可从轻处罚。赵某甲、赵某乙积极退赃、预缴罚金,依法可酌予从轻处罚。赵某甲、赵某乙居住地社区矫正机构出具了二人具备社区矫正条件的调查评估意见。根据被告人赵某甲、赵某乙的犯罪性质、情节及悔罪表现,可以适用缓刑。宣某某在共同犯罪中作用相对较大,依法不宜适用缓刑。故法院依法作出如上裁判。

一审:河南省罗山县人民法院(2020)豫1521刑初305号刑事判决(2021年2月9日)

汪某某开设赌场案——为赌博网站提供资金支付结算服务行为的定性

入库编号:2023-06-1-286-006

辽宁省沈阳市铁西区人民法院于2021年9月24日作出(2021)辽0106刑初498号刑事判决:被告人汪某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年六个月,并处罚金人民币10万元。宣判后,在法定期限内没有上诉、抗诉,判决已发生法律效力。

一审:辽宁省沈阳市铁西区人民法院(2021)辽0106刑初498号刑事判决(2021年9月24日)

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梁某甲、陈某甲等开设赌场案—开设赌场罪主犯的认定

入库编号:2023-06-1-286-005

被告人为境外赌博网站提供资金结算服务,虽然该行为在开设赌场犯罪过程中起到帮助作用,但其在共同犯罪中却起到组织、领导作用,可以认定为主犯。

另查明,2018年5月15日14时许,公安民警在九江市作案现场将被告人梁某甲、陈某甲、陈某乙、梁某、桂某、王某、梁某乙、邓某、朱某某抓获归案,现场扣押作案工具MEIZU牌手机127部、彩色打印机1台、苹果牌笔记本电脑1台等;被告人梁某丙于2018年5月23日14时30分许主动向上海市公安局宝山分局罗店派出所民警投案;上述被告人归案后均如实供述了上述事实经过。梁某丙向瑞昌市公安局上缴违法所得49000元;李某某家属向瑞昌市公安局上缴梁某甲给付李某某的违法所得17万元;梁某甲家属在案件审理过程中主动代为上交违法所得8万元。

法院生效裁判认为:被告人梁某甲、陈某甲、陈某乙、梁某、桂某、王某、梁某乙、邓某、朱某某、梁某丙明知赌博网站,而为其提供资金支付结算服务,并收取服务费用,情节严重,构成开设赌场罪。梁某甲明知是境外赌博网站,而为赌博网站提供资金支付结算服务,属于开设赌场罪的共同犯罪。在共同犯罪中,梁某甲起组织、领导作用,系主犯。原审认定其为从犯有误。但因瑞昌市人民检察院提出抗诉并未针对梁某甲,依法不能加重其刑罚。关于原审对陈某甲、陈某乙判处有期徒刑一年四个月,缓刑二年,并处罚金5万元,是否属量刑畸轻的问题,经查,本案被告人为境外赌博网站结算赌博资金3400余万元,收取服务费40余万元,属于情节严重,应当在有期徒刑三年至十年内判处刑罚。因陈某甲、陈某乙均为从犯,且具有坦白情节,原审适用减轻处罚,在下一个量刑档次内量刑并不违反法律规定,不宜认定量刑畸轻。原审认定事实清楚,证据确实、充分,审判程序合法,但对梁某甲适用法律有误,法院予以纠正,因抗诉机关并未对其提出抗诉,故不得加重其处罚。故法院依法作出如上裁判。

一审:江西省瑞昌市人民法院(2019)赣0481刑初40号刑事判决(2019年3月26日)

二审:江西省九江市中级人民法院(2019)赣04刑终210号之一刑事裁定(2019年7月25日)

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李某某等开设赌场案——在赌场内不参与决策及投资分红的赌场服务人员的处理

入库编号:2024-06-1-286-002

在赌场内不参与决策及投资分红,仅获得普通劳务性报酬的赌场劳务、服务人员,根据案件具体情节的,依法可不认定为开设赌场罪。

2010年9月,被告人李某某、朱某、高某某、杨某某共同投资在江苏省镇江市大市口步行街设立某娱乐公司。同年10月,李某某、朱某、高某某、杨某某以营利为目的,在该公司营业场所里间先后放置了11台赌博机供他人赌博。期间,李某某等人先后雇佣冯某某、周某某、张某甲、张某乙、纪某等人参与赌博管理活动,具体负责销售赌博筹码币、在赌博机上为赌客上分以及日常记账、维修机器等。2010年12月1日,上述赌博场所被公安机关查处,公安民警当场扣押了参与赌博人员赌资385元、赌博机11台、用于赌博的筹码币34853枚。经查证,赌资数额累计达39万余元,非法获利数额累计达14万余元。2011年1月14日,李某某向公安机关主动投案并如实供述犯罪事实。案发后,公安机关追缴及李某某、朱某、高某某、杨某某非法获利合计14万元人民币。

江苏省镇江市经济技术开发区人民法院于2012年7月27日作出(2011)镇经刑初字第0056号刑事判决:一、被告人李某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年六个月,缓刑二年,并处罚金人民币五万元;二、被告人朱某犯开设赌场罪,判处有期徒刑二年,缓刑二年六个月,并处罚金人民币五万元;三、被告人高某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年七个月,缓刑二年,并处罚金人民币四万元;四、被告人杨某某犯开设赌场罪,判处有期徒刑一年三个月,缓刑一年六个月,并处罚金人民币四万元;五、依法查扣的作案工具赌博机11台、筹码币34853枚予以没收,赌资三百八十五元、违法所得十四万元予以追缴。宣判后,在法定期限内没有上诉、抗诉,判决已发生法律效力。

法院生效裁判认为:被告人李某某、朱某、高某某、杨某某共同开设赌场,其行为均已构成开设赌场罪。李某某犯罪以后自动投案并如实供述自己的罪行,系自首,可以从轻处罚。李某某、朱某、高某某、杨某某当庭自愿认罪,并积极退出违法所得,有悔罪表现,均可酌情从轻处罚。社区矫正机构表示对四被告人均可实行社区矫正,综合考量其犯罪事实、性质、情节、社会危害程度以及落实帮教、监管措施等情况,对李某某、朱某、高某某、杨某某均可适用缓刑。

关于冯某某、周某某、张某甲、张某乙、纪某等是否构成共犯的问题,《最高人民法院、最高人民检察院、公安部关于办理利用赌博机开设赌场案件适用法律若干问题的意见》(公通字(2014)17号)规定,“办理利用赌博机开设赌场的案件,应当贯彻宽严相济刑事政策,重点打击赌场的出资者、经营者。对受雇佣为赌场从事接送参赌人员、望风看场、发牌坐庄、兑换筹码等活动的人员,除参与赌场利润分成或者领取高额固定工资的以外,一般不追究刑事责任,可由公安机关依法给予治安管理处罚。对设置游戏机,单次换取少量奖品的娱乐活动,不以违法犯罪论处。”冯某某等虽明知他人开设赌场仍参与经营活动,但不参与赌场的经营决策,只是根据老板的安排分别负责销售赌博筹码币、在赌博机上为赌客上分、退分和退币、日常记账以及维修机器等,在赌场运作中所起作用有限,且五被告人均未参与赌场投资和分红,所获仅为劳务报酬,故对冯某某等被告人的行为应认定为情节显著轻微危害不大,依法不应认定为犯罪。镇江市经济开发区人民检察院依法撤回了对冯某某、周某某、张某甲、张某乙、纪某等五名被告人的犯罪指控。故一审法院依法作出如上裁判。

一审:江苏省镇江市经济开发区人民法院(2011)镇经刑初字第0056号刑事判决(2012年7月27日)

THE END
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