行政法的价值与领导干部法治思维能力提升

[摘要]中央明确要求领导干部要具备法治思维,运用法治思维来解决改革发展中的矛盾,处理工作中的问题。领导干部能理解行政法的价值则是法治思维确立的前提。

[关键词]行政法价值法治思维行政法律规范

法的价值论

1、法治最大的艺术是什么?

法治最大的艺术是平衡的艺术,它要平衡法的价值之间的冲突。法律有哪些价值呢?换句话说:法律追求什么东西呢?法律追求自由、正义、平等、效率、安全、文明等价值。在法律所有的價值当中,有三大价值称为法律的基本价值。即:自由、正义和秩序。在自由、正义、秩序这三大法的价值当中有一个基本的排位。当然这种排位不是绝对的,是根据法理得出的一般的位置顺序。换句话说因时空、因时事其基本位置顺序会变化。一般认为,自由是法律追求的最高价值,因为自由是人的天性,是人之所以为人的第一追求。正义是法律追求的第二位的价值,正义这种法的价值形态比较复杂。一个很直观的判断,如果一个社会的某些制度构建是倾向弱者的,则此种制度设计显示了社会的正义。秩序是法律追求的基础性价值。显而易见,一个社会只有在稳定的秩序架构下社会的治理才成为可能。

2、法律的基本价值的位阶

在一般情况下,自由大于正义,正义大于秩序。此种排序叫法的价值位阶原则。解决法的价值冲突还有其它两大原则:即个案平衡原则、比例原则。

3、行政法的诸价值之间可能存在着冲突和矛盾,主要表现为秩序与自由、效率与公平(正义)的冲突

一是自由与秩序价值的冲突。我们应当坚持的观点是:自由是一定的秩序为前提的,自由永远是相对的,自由是和限制联系在一起的。举例说明,《宪法》规定,公民都有游行示威的自由,但是这种游行示威的自由必然造成对政府秩序的危害,这里就出现了公民的自由和政府秩序维护之间的冲突。所以如何平衡两者的冲突是法的价值选择必须面对的问题。美国越战时期著名的“焚烧国旗案”正是公民游行示威的自由与美国政府秩序维护两者之间冲突的一个经典案例。

二是效率与公平(正义)价值的冲突。行政执法很大程度上是追求社会的效率,以期达到社会秩序的有序。比如,行政执法当中的“钓鱼执法”显然造成了对公平的挑战。

4、法律对于自由限制的原则

自由虽然是法律追求的最高的价值。但是自由要接受限制,但是法律对自由的限制也不能是无节操的,它要接受正义和秩序的规制。法律对自由的限制要遵循三大基本原则。第一个叫伤害原则。第二个叫道德主义原则。第三个叫法律家长主义原则。

伤害原则:意为个体行使权利的时候不得伤害到别人的权力,否则此个体将不再享有权利。

道德主义原则:个体没有伤害别人的权利,但是伤害了社会的善良风俗和公序良俗。

法律家长主义原则:用最质朴的话来表述就是,法律把所有的人都视为孩子,而自己是家长,作为家长就应该管着自己的孩子,让自己的孩子免受不当的伤害。

5、解决不同的法的价值要遵循的三大原则

法律价值的冲突的解决,一般来说有:价值位阶原则、个案平衡原则,比例原则等。有时,基于复杂的现实情况,上述不同的法的价值原则会共同使用。

(1)价值位阶原则

是指在不同位阶的法的价值发生冲突时,排名靠前的价值要优先适用而排除排名靠后的价值。比如,“美国焚烧国旗案”就是此原则的一个具体实践。而且“美国焚烧国旗案”中法官适用此原则作出的判决被认为是人类历史上最伟大的判决之一。endprint

(2)个案平衡原则

是指处在同一位阶上的法的价值发生冲突时,要综合考虑此时、此地、不同的当事人的具体情况,让具体案件的解决充分考虑到多方面的情形,比如是否符合善良风俗,是否符合老百姓的习俗,以及社会的可接受度等。这样案件的执行也会少了许多阻力。

(3)比例原则:行政执法的目的与手段符合一定的比例,不夸张。在行政相对人可接受的范围内执法,避免出现“用大炮打小鸟”和“杀鸡用牛刀”的情形。

依法行政中应该具备的法治思维

1、法治思维的概念

也称为法律思维,是指以合法性为出发点,以法律追求的自由、公平、正义为目标,按照法律的逻辑和法律价值观来思考问题这样的一种思维模式。

这种思维模式的特点:它强调合法性,就是执法者怎么做,可以动脑经,可以去发明可以去创造,但是底线就是不得违反法律的规定。

2、领导干部应当具备以下几种法治思维

从法的概念、法的理念、法的逻辑、法的精神可以衍生出十多种法治思维,领导干部在实际工作中应当重点把握以下几种法治思维。

(1)合法性思维

合法性要求我们掌握两个方面的内容,一个是法律保留,一个是法律优先。

法律保留:对于一些重大事项的规定,只能由法律来作出规定,行政法规等其更低级别的规范性文件不能做出规定,纵然是其它低级别的规范性文件作出了规定也是无效的。这些重大事项的依据是保留在法律那儿的。有哪些重要的事项呢,比如说:国家主权的事项(国家机构的产生和履职程序),能由行政法规来规定吗?不能。比如对公民人身自由的限制和剥夺,行政法规都不能代为规定。前文所述孙志刚案件。它背后所反应的法理就是:国务院的一个行政法规违背法律保留,最后被撤销了。

从以上论述得出:法律保留解决的是行政机关在法律有明确规定的时候行政行为不得违反法律的规定,法律优先解决的是在没有法律规定的情况之下,行政机关不得擅自行为。

(2)合理性思维

什么叫合理性呢?合理性思维是对行政行为更进一步的要求,行政行为的合法是最基本的要求,还要具备最基本的理性,符合公平正义的要求,或者说要符合社会主义法治理念的要求。合理性对于行政的要求有两个。

一是主观上的要求,也就是行政行为的作出要求动机要纯,目的要得当,否则就是滥用职权。

二是客观上要求符合比例原则。合理性思维对行政的要求客观上是要符合比例原则。比例原则有三个方面的含义,第一个必要性。就是说行政机关不到万不得已不得动用强制手段,第二个叫适当性。行政手段要适当,要在一定的尺度、一定的频度、一定的幅度内进行,行政行为不能太夸张不能太过分。

(3)正当程序思维

对于正当程序思维,我们需要理解一个问题。正当程序和法律程序是一样的吗?或者说正当程序在一个法律程序中应该具备什么要素?

关于程序正义在一个法律程序中到底有哪些具体的要求呢?中西方的学者都做过很多的讨论,可谓是仁者见仁,智者见智。本质上,程序正义的内容、标准、要素在不同的法制(治)发展的过程中都没有绝对统一的标准。因此提出一种普遍使用一切社会的最高的、绝对的程序正义的要求是不可能的。但是程序正义的意义就在于我们可以提出一种适用于所有现代文明社会的最低限度的程序正义的要求,那么现在看来这种要求包括,程序的中立性、程序的参与性和程序的公开性。现代社会的法律程序基本都采用了这样的公开透明的法律程序的设计。

我们要怎么样来对待一个法律程序呢?

我们要确立一个观念,我们的目标虽然是为了实体的公正,也就是為了结果的公正。但是我们要坚持程序优先,因为我们的实体目标只有通过公正的程序才能去接近,而不是到达。我们要学会在程序中去解决矛盾。

所以我们在程序观念上要确立一条,坚持程序优先,也就是在实践当中你处理什么问题,要通过程序来解决,不能靠经验,靠臆断,哪怕这个程序,这个结果不能保证百分之百的准确,但是你只能这么办,因为我们找不到更好的办法,只能由别的程序来纠正它。

我们的司法审判也是这样的,法院一审判张三有罪,能说张三有罪吗,不能,因为还有二审,我们国家实行的是二审终审制,二审终审判决张三有罪,你能说张三有罪吗?张三不一定真的有罪,只是在程序中张三被认定为有罪,在司法实践中还会有冤假错案。现行的法律要求法院对一个人的定罪,证明标准要求做到:事实清楚,证据确实充分,要形成完整的证据链,足以指控犯罪。刑事法律要求对于没有其它证据印证的言辞证据不予采信,要坚持疑罪从无,要求检察院要坚持存疑不起诉,我们要坚持非法证据的排除规则。一个冤假错案的发生足以摧毁人民对于法治的信仰。

(4)平等性的思维

现阶段的平等指的是:相对的平等、过程的平等、机会的均等。对行政机关而言的平等就是平等的对待行政相对人,不偏私。即:相同的情况相同的对待,不同的情况不同的对待,此处不同的对待一定要有一个正当的理由。关于“平等”案例,在司法实践中有影响力的案例有:四川大学法学院学生诉一餐馆案例,四川大学法学院学生诉讼中国人民银行招聘案。这些案例的审理在一定程度上推动了人们平等观念的确立。

结语

深刻理解行政法的价值有助于更好的确立法治思维。党员干部从理论上深入认识到行政机关的执法最终的落脚点是实现国家各项工作的法治化。法治思维是一种国家治理的理念,领导干部重视和运用法律规则和手段化解社会矛盾,才能带头使法治成为一种普遍的行为模式。

THE END
1.法律思维的理解和运用引导当事人明确解除合同的事实和法律依据。即当事人须主张和证明对自己有利的规范要件事实。 精准判断 法律规范预先设定了行为构成要件及其法律效果。法律思维的关键步骤是对要件事实是否成就进行判断。即对当事人主张的案件事实。 精准判断案件事实 事实认定http://zbyyfy.sdcourt.gov.cn/dyzy/372897/372830/30218227/index.html
2.关于以习近平法治思想为指引建设高素质检察队伍的思考进入新时代,全面推行依法治国亦催生出全新的法治思想,全新的法治思想将引领着法治的前行,同时也为法治建设的重要参与者——高素质的检察队伍指明了建设方向。党的十八大以来,习近平总书记以缜密的辩证思维、强烈的创新精神和高远的法理境界对中国社会主义法治实践进行了提炼总结。在2020年11月召开的中央全面依法治国工作https://m.ybtv.cc/cms/content/76749485
3.论述法律思维法治思维和法理思维三者关系。论述法律思维、法治思维和法理思维三者关系。 参考答案: (1)法律思维,实质上就是规则思维、权利义务思维。因为规则的核心是权利和义务,法律规则体系是以权利和义务为基本构成要素的 点击查看完整答案广告位招租 联系QQ:5245112(WX同号) 您可能感兴趣的试卷你可能感兴趣的试题 1.问答题简述富勒关于“法的内在http://www.ppkao.com/tiku/shiti/e189cec628dd4cc48ecabccc6ee96987.html
4.法律思维在法治建设中的作用及其构建法理学论文法律思维在法治建设中的作用及其构建-法理学论文-法学论文.docx,法律思维在法治建设中的作用及其构建-法理学论文-法学论文 ——文章均为WORD文档,下载后可直接编辑使用亦可打印——一、法律思维的含义和分析 当今社会已经从原来的熟人社会,正在逐步演进成为陌生人社会。而https://max.book118.com/html/2020/1230/8115117120003032.shtm
5.环境法学:核心法理·方法与法理思维“环境法中的法理”周珂教授提出了四个问题即“环保基本国策与法制化的关系”“环境法的基础性法律定位”“可持续发展的强与弱关系”“最严格与精细化的关系”。 陈金钊教授阐述了“法律思维、法治思维与法理思维”、“拟制思维、类比思维、涵摄思维、体系思维”的内在逻辑与区别。 https://www.ilawpress.com/material/detail/434324332970246656
6.法律思维能力(精雅篇)法律思维能力(精选九篇) 法科学生要有较高的法律思维能力, 要像法律人一样思维[1]。而一般认为, 法律思维能力就是对事物进行观察、比较、分析、综合、抽象、概括、判断、推理的能力以及用科学的逻辑方法准确而有条理地表达自己思维过程的能力。笔者认为, 这些能力可以概括https://www.360wenmi.com/f/cnkeydmtc0t1.html
7.法律好书推荐《法理学第二版大学生法律专业马工程法学教材高等学习法理学对树立马克思主义法律观;树立社会主义法治理念;培养法律思维、法治思维和法理思维以及实际工作能力具有重要意义。 导论1 第一节 法理学的对象、性质和方法 2 一、法理学的对象 2 二、法理学的性质 4 三、法理学的研究方法 6 四、学习法理学的意义 8 https://www.jianshu.com/p/fd5fdbc1f768
8.法官思维方式的法理分析法信但是在所有法律思维中,最为典型、起决定性因素和引导作用的就是法官思维方式。当事人将问题提交给法院,说明这是个法律问题,要求法官进行法律思考,法院的职责就是按法律标准来裁判是非,这是法治社会的必然要求。法官思维方式就是法官在处理案件时的态度,在司法理念支配下持有的心理,理性地对待价值的取向,基于对法律的https://www.faxin.cn/lib/Flwx/FlqkContent.aspx?gid=F78353&libid=040102
9.风云学会以法治思维执政和行政法治思维源于法治原理和法治实践,主要表现为法律人的职业思维。随着依法行政和依法执政,法治思维的主体范围也将逐步扩大。比如,各级党政干部被要求学习法治思维,运用法治方式处理事务。反之,不符合法治思维要求,就容易受到批评、责难甚至起诉。 行政诉讼法赋予公民和法人起诉政府的权利。那么,当法官在审查政府行政行为时,就https://www.jfdaily.com/news/detail?id=2428