债务人或者第三人与债权人在债务履行期限届满后达成以物抵债协议，不存在影响合同效力情形的，人民法院应当认定该协议自当事人意思表示一致时生效。
债务人或者第三人履行以物抵债协议后，人民法院应当认定相应的原债务同时消灭；债务人或者第三人未按照约定履行以物抵债协议，经催告后在合理期限内仍不履行，债权人选择请求履行原债务或者以物抵债协议的，人民法院应予支持，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。
前款规定的以物抵债协议经人民法院确认或者人民法院根据当事人达成的以物抵债协议制作成调解书，债权人主张财产权利自确认书、调解书生效时发生变动或者具有对抗善意第三人效力的，人民法院不予支持。
债务人或者第三人以自己不享有所有权或者处分权的财产权利订立以物抵债协议的，依据本解释第十九条的规定处理。
条文主旨
条文概览
本条针对债务履行期限届满后达成的以物抵债协议，明确了协议自当事人意思表示一致时生效，即以物抵债协议是诺成合同而非实践合同。本条还对以物抵债与原债权债务之间的关系进行了界定，除法律另有规定或者当事人另有约定，履行期限届满后达成的以物抵债协议一般构成“新债清偿”，即达成协议后原债务并不消灭，如果债务人或者第三人不履行以物抵债协议，经债权人催告在合理期间仍不履行，则债权人可以选择履行原债务或者以物抵债协议。同时规定，即使人民法院依据以物抵债协议制作了确认书或者调解书，也不意味着债权人即可据此取得标的物的所有权或其权利可以对抗善意第三人。此外，债务人或者第三人以自己不享有所有权或者处分权的财产权利订立以物抵债协议的，适用关于无权处分合同的规定。
争议观点
关于以物抵债协议的性质是诺成合同还是实践合同，存在不同观点。有观点认为，以物抵债协议属于传统民法上的代物清偿协议，性质上属于实践合同(或称要物合同)，在当事人仅达成一致意思表示而债权人未实际受领抵债物的情况下，以物抵债协议不成立；另一种观点认为，我国现行法未规定代物清偿，如当事人未明确约定以实际受领抵债物为成立条件，则当事人达成合意即成立以物抵债，应将以物抵债协议认定为诺成合同。
关于以物抵债成立后新旧债务之间的关系，存在不同争议观点，有代表性的为债务更新说与新债清偿说两种。债务更新说认为，以物抵债协议成立后，在出现一个新债务的同时，旧的债务及其附随的抗辩、担保等权益即已消灭。新债清偿说认为，以物抵债协议在成立一个新债务的同时，旧债务并未消灭，而是新旧两债同时并存，如以物抵债协议未得到履行，则债权人可以请求继续履行以物抵债协议即新债，亦可请求恢复履行旧的债务。
理解与适用
以物抵债通常是指当事人相互之间存在金钱债务，约定以特定物替代原金钱债务的清偿。一般情形下，当事人设定以物抵债的目的是及时还清债务。但有的以物抵债则是为了达到恶意逃避债务等其他非法目的，可能损害第三人的合法权益。因此，既要注重以物抵债在了结债务、化解矛盾纠纷、节约交易成本等方面的积极作用，不能对以物抵债约定轻易否定；同时，也要严格区分当事人约定以物抵债的真实目的，防止借以物抵债损害第三人合法权益。
一、学说观点
以物抵债并非严格的法律概念，如何以传统民法理论对其进行解读，存在多种学说观点。
(一)代物清偿说
代物清偿是传统民法上的概念。代物清偿说认为以物抵债是指债权人现实受领他种新给付以代替原定旧给付，双方之间产生原债关系消灭的法律效果。例如，以房产代偿借款，以汽车代偿房租。其构成要件包括：一是当事人存在原债权债务关系；二是当事人达成以他种给付代替原定给付的合意；三是债务人已经实际完成他种给付；四是债权人已实际受领。代物清偿最大特点在于以他种给付的现实交付为成立要件。代物清偿属于要物行为(实践行为)，仅有当事人的合意尚不足够，须履行物权转移手续。同时，代物清偿成立之后，原债即消灭，原债的从权利如担保物权也随之消灭。即便债务人履行他种给付存在履行瑕疵，也不影响原债消灭，债权人可以依据代物清偿的有偿性通过主张瑕疵担保责任来救济。《德国民法典》第364条规定了受领以代替履行制度，该条第1项规定，债权人受领所负担的给付以外的给付以代替履行的，债务关系消灭。我国对代物清偿未作明确规定，有观点认为《物权法》第195条第1款关于抵押权实现时抵押权人与抵押人协议以抵押财产折价的规定，实质上承认了代物清偿。
(二)债务更新说
债务更新一般指因当事人合意约定以新债代替旧债、债权人变更、债务人变更，以达到发生消灭原债、产生新债的法律效果。债务更新说认为以物抵债协议突破了原债权债务关系的一致性，原债发生了质变，己经不再是原债，而是在双方之间产生了一个新的债权债务关系，又称债的更改。构成要件包括：一是当事人存在原债权债务关系；二是当事人达成消灭原债、成立新债的合意；三是当事人之间产生新债，新债发生与原债消灭之间存在因果关系，新债因无效或可撤销不成立时，原债仍然存在；四是新债相比原债发生实质性变更，而非只是为原债附加担保或从债务。债务更新说认为，当事人达成合意便成立以物抵债；以物抵债成立后原债即消灭，原债的撤销权、解除权以及所附利息均归于消灭，原债的从权利如担保物权等也随之消失，抗辩权也无法延续；新债独立且与旧债务之间不存在存续关系，诉讼时效也应重新起算。《合同法》规定了债的变更制度，包括第79条债权的转让、第84条债务的转让、第88条概括转让等，但不同于债务更新，《合同法》中债的变更并不消灭原债，而是对原债的履行。
(三)新债清偿说
新债清偿说认为以物抵债协议是债务人为清偿原债与债权人约定新给付的合同。其构成要件为：一是当事人存在原债权债务关系；二是当事人之间达成履行新债以消灭原债的合意；三是新债是履行原债的途径，而非直接替代原债，新债履行完毕前原债仍然存续。新债清偿说不要求以抵债物的现实交付为成立要件，认为当事人就以物抵债诺成即成立。新债清偿说的最大特点在于新债完全履行完毕之前，原债仍不消灭，二者同时存续。基于诚信原则，债务人应先履行新债，当新债无效或被撤销时，才可选择履行原债。新债清偿合同只是当事人之间约定的以新债务清偿旧债务的一种方法，并不在当事人之间产生新的实体权利关系，也无须支付新的对价，为单务、无偿合同。由于新债和原债处于并存状态，新债属于无偿合同，如果债务人瑕疵履行，债权人不得主张瑕疵担保责任，只能接受有瑕疵的新给付或请求债务人履行原给付。如果新债务不能履行，债权人仍然可根据旧的债权债务关系请求债务人履行，故旧债诉讼时效应告中断。
二、以履行期限是否届满为标准分别规制的考虑
本司法解释以履行期限是否届满为标准，分别在第27条、第28条对以物抵债协议予以规定，主要是基于以下考虑。
(一)区分不同效力
通常情况下，债权人与债务人在债务履行期限届满前约定以物抵债，真实意图更多是为了担保原有债务的实现，需要区分不同情况认定约定效力；而债务履行期限届满后约定以物抵债，则往往是在无法履行原有债务的情况下，用以替代清偿，在不存在其他无效或未生效的情形下，应当尊重当事人的意思自治。
(二)防止利益失衡
债权人与债务人在债务履行期限届满前就约定以物抵债，因债权尚未到期，如果即时交付，可能使债权数额与抵债物的价值存在较大差距，如果待履行期限届满后交付，抵债物的价值在缔约时与实际交付时往往发生变化，若直接认定该约定有效，有可能会导致双方利益显失公平。而债务履行期限届满后，债权的数额和抵债物的价值都是确定的，当事人此时达成的以物抵债协议，一般不会存在显失公平的问题。
(三)禁止流押、流质
《民法典》第401条、第428条对流押、流质作出规定，担保物权人在债务履行期限届满前，不得与担保人约定债务人不履行到期债务时担保财产归债权人所有。当事人在履行期限届满前达成的以物抵债协议，可能因违反流押、流质规定而无效。而在履行期限届满后达成的以物抵债协议，不存在这一问题。
三、债务履行期限届满后达成的以物抵债协议属于诺成合同
合同以其成立是否在合意之外还需交付标的物或完成其他给付为标准，可分为诺成合同和实践合同(亦称要物合同)。诺成合同仅需当事人意思表示一致即可成立。实践合同在当事人意思表示一致之外，还需交付标的物或完成其他交付才能成立。区分以物抵债协议属于诺成合同还是实践合同，关系到以物抵债协议的成立和生效，意义在于明确是否以抵债物的交付作为生效要件。
本条第1款规定，债务履行期限届满后达成以物抵债协议，不存在无效或者未生效的情形的，自当事人意思表示一致时生效。对此，可从以下几个层面理解。
(一)合同的一方既可以是债务人，也可以是第三人
以物抵债的构成以债权人与债务人之间原债权债务关系的存在为前提，当债务人不能就原债权债务关系的标的履行时，既可以提供自己所有的其他财产代替原债中的给付，也可以基于与第三人之间的其他债权债务关系通过提供第三人的财产或权益作为抵债物，新债的债务人既可以是原债务人，也可以是第三人。
(二)当事人就以物抵债达成合意
债务履行期限届满后达成的以物抵债协议属于诺成合同，而非实践合同。当事人就以物抵债形成一致意思表示协议即成立，无须债务人或第三人实际完成抵债物的交付。本条规定将债务履行期限届满后达成的以物抵债协议设定为诺成合同，而非实践合同，主要基于以下考虑。
1．诺成合同有利于保护当事人的合意
实践合同要求要物性，如果将以物抵债协议设定为实践合同，在当事人达成合意而未交付抵债物的情况下，以物抵债协议不能成立，对当事人不具有拘束力，而这种效果并不符合当事人的真实意愿。
2．诺成合同更利于实现以物抵债的目的
以物抵债的制度功能更多意义上应定位于通过新的给付消灭原债务，原债的消灭以抵债物所有权的转移为标准，在抵债物为动产、不动产、财产性权利等不同情况下，债务人交付或债权人受领抵债物发生的法律效果不同，并不必然导致抵债物所有权转移的效果，故设定为实践合同对实现以物抵债消灭原债务的目的裨益无多。
3．实践合同所要求的要物性与以物抵债的特点不符
实践合同在成立阶段需要履行物的交付，形成的债权债务的消灭也需要合同标的的履行，二者是两个不同的行为，前者创设债，后者消灭债。而在以物抵债关系中，尤其是债务履行期限届满后达成的以物抵债协议，一般只需要一次抵债物的实际交付，债权就得到受偿，债权债务关系即可消灭。
4．为以物抵债协议设定要物性不利于鼓励诚信
传统民法中，实践合同的要物性注重对无偿合同中债务人的保护，在达成合意后通过设置物的交付这一条件给予债务人以提醒和合同成立前的反悔机会。“现代‘民法’上适用借贷、消费借贷及寄托三个要物契约均源自罗马法，主要理由在于此等契约系属无偿，特以‘物之交付’作为成立要件，使贷与人或受寄人能于物之交付前有考虑斟酌的机会，具有警告的功能。”以此角度，以物抵债本就是在债务人对原债履行不能情况下的变通，如再设置要物性的成立要件，容易在合意达成后而抵债物交付前使债务人产生悔意或故意不交付以阻碍合同成立，有违诚信原则，不利于鼓励引导当事人尽快履行。
5．把以物抵债作为实践合同缺乏法律依据
(三)不存在无效或未生效的情形
根据《民法典》第502条规定，依法成立的合同，自成立时生效，但是法律另有规定或当事人另有约定的除外。该条还规定了未生效合同。一般情形下，债务履行期限届满后达成的以物抵债协议，当事人意思表示一致即成立，成立即生效，此为一般原则。如存在《民法典》第153条规定的情形，违反法律、行政法规的强制性规定或违背公序良俗，自应无效。如存在《民法典》第502条第2款规定的情形，则属未生效。
四、债务履行期限届满后达成的以物抵债协议的法律效果
以物抵债制度的机理在于通过一个新债的履行达到替代旧债履行并消灭旧债的目的，以物抵债协议的法律效果主要体现在新旧两债的关系。关于以物抵债成立后新旧债务之间的关系，主要有两种观点：一种观点认为，以物抵债协议达成后新债成立的同时旧债消灭；另一种观点认为，以物抵债协议成立后新旧两债同时并存，协议如未得到履行，债权人可以请求继续履行新债，亦可请求恢复履行旧债。
本条对以物抵债与原债权债务之间的关系予以明确，在新旧两债的关系上认为履行期限届满后达成的以物抵债协议构成新债清偿。
(一)以新债清偿为一般原则
第一，履行期限届满后达成的以物抵债协议生效后，直至履行之前，旧债务和新债务处于衔接并存的状态。新债是履行旧债的途径，而非直接替代旧债，新债履行完毕前旧债仍然存续。
第二，债务人或第三人履行以物抵债协议后，因债务人或第三人向债权人履行了替代性他种给付，旧债务消灭。旧债消灭的时点，应与新债履行完毕相一致，二者同时发生。
第三，在以物抵债协议履行之前旧债与新债并存的状态下，附随于旧债之上的担保等仍然有效。
(二)以物抵债协议不履行或瑕疵履行时债权人享有选择权
债务人或者第三人履行以物抵债协议后，债权人获得清偿，原债务消灭。如果债务人或者第三人不履行以物抵债协议，经债权人催告在合理期间仍不履行，则债权人可以选择履行原债务或者以物抵债协议。
以物抵债协议约定的履行期限届满后，债务人或第三人不履行或未按约定完全履行时，债权人应当及时催告。以物抵债协议成立后，新债和旧债并存，在新债履行完毕前，旧债并不消灭。债务人或者第三人不履行或未按约定完全履行以物抵债协议的，此时赋予债权人请求债务人继续履行新债和恢复履行旧债的选择权，有利于保护债权。《民法典》第515条第2款规定，享有选择权的当事人在约定期限内或者履行期限届满未作选择，经催告后在合理期限内仍未选择的，选择权转移至对方。本条根据选择之债的一般规则，考虑到选择权的行使直接关系到履行标的的确定，对当事人影响重大，因此在债权人行使选择权之前设置催告程序，通过赋予其催告期间作为缓冲。同时，可以防止在抵债物价值发生变动的情况下，债权人为达到恢复履行原债的目的而随意行使选择权，平衡对双方的保护。即便是在以物抵债协议约定的履行期限届满后，债权人也要先进行催告，只有在催告后的合理期限内仍未履行，债权人才可行使选择权。从债权人的角度，新债作为履行旧债的替代途径，债权人应当遵守诚信原则，先请求履行新债。
债务人没有选择权。有观点认为，由于在新债清偿说之下旧债并未消灭，新债在性质上为无偿合同，基于对无偿合同中债务人的保护，债务人通常享有任意撤销权，即使以物抵债协议有效成立，债务人也可以随时反悔而选择履行旧债。我们认为，新债和旧债的履行选择权是出于对债权的保护而赋予债权人，不应适用于债务人或第三人。基于意思自治原则和诚信原则，以物抵债协议达成后，债务人应先履行新债，无权选择履行旧债。在赋予债权人可以直接主张新债请求权的情况下，考虑到诚信原则和缔约成本，可以认为新债的履行顺序是先于旧债，债务人不能主张继续履行原债给付进行抗辩。
(三)以法律另有规定或当事人另有约定为例外
在以物抵债协议未能顺利履行的情况下，本条第2款规定赋予了债权人选择权，即可以选择请求履行原债务或者继续履行以物抵债协议。同时考虑到实践的复杂性，设置了但书规定。
1．当事人约定的例外
虽然我国法律同样没有规定债务更新，但基于债法的任意法特征和私法领域的意思自治原则，如果当事人明确约定新债务成立的同时消灭旧债务，亦应对此意思表示予以尊重，此时属于债务更新。债务更新的最大特点在于新债成立和旧债消灭互为因果，以物抵债成立后新债形成，原债即消灭，原债的从权利如担保物权等随之消灭。而在新债清偿语境之下，旧债仍然存在，其上所附担保仍然有效。两者相较，新债清偿更有利于保护债权人利益。因对当事人利益影响重大，认定构成债务更新需要当事人有明确消灭旧债务的合意。
2．法律规定的例外
从实然制度层面，目前并无法律规定在以物抵债协议未能顺利履行的情况下债权人不得请求履行原债务。本条之所以仍然设置了法律规定的例外，是考虑到实践中经济活动的复杂性和当前时期立法的活跃性，避免为以后的立法或司法解释制定造成障碍。
五、以物抵债中的物权变动
(一)防止虚假诉讼
长期以来，实践中有些当事人在达成以物抵债协议后，请求人民法院出具司法确认书或者调解书，再依据《民法典》第229条的规定主张债权人在法律文书生效时即取得抵债财产的所有权，其目的是排除第三人对标的物的强制执行或者在其他诉讼中主张优先保护。为防止当事人通过虚假诉讼来实现上述目的，有观点认为，应将以物抵债协议界定为实践合同，只有履行了交付标的物的义务，以物抵债协议才能生效；还有观点则认为，应限制人民法院就当事人达成的以物抵债协议出具调解书。
出现上述问题的根源在于错误理解并适用了《民法典》第229条。该条仅规定如果物权变动是基于法律文书而发生，则物权变动自该文书生效时发生，但该条并未指出何种法律文书能够引起物权变动。无论是人民法院出具的司法确认书还是调解书，均是对当事人之间以物抵债协议的确认，当事人据此享有的仍然只是一个请求权，即请求相对人履行确认书或调解书确定的交付抵债物的权利，如相对人不履行确认书或调解书确定的义务，则当事人可以申请强制执行，但不能直接取得抵债物的所有权。因此，人民法院就以物抵债协议出具的确认书和调解书，并非《民法典》第229条规定的导致物权变动的法律文书。
(二)抵债物物权变动的不同情形
以物抵债协议约定的抵债物可能是动产，可能是不动产，也可能是财产性权利，还可能是特定的作为或不作为。因动产与不动产发生物权变动的规则不同，对于动产抵债物，交付受领的同时完成物权变动，债权人取得抵债物所有权，债务清偿目的实现，新债履行完成，旧债消灭；对于不动产抵债物，仅完成交付还不发生所有权转移，只有在办理过户手续后才能实现清偿目的；财产性权利系无形财产，可能无须实际交付，但要完成变更登记才能发生物权变动。
(三)第三人利益的保护
有观点认为，将以物抵债协议定位于诺成合同，不要求实际交付抵债物，成立要件过于宽松，易导致虚假诉讼，造成对第三人利益的损害。对此，一方面，确实要如前所述注意防止以物抵债中的虚假诉讼；另一方面，应当通过对抵债物的严格审查，防止以物抵债协议损害第三人的利益。
债务履行期限届满后达成的以物抵债协议不同于债务履行期限届满前的以物抵债协议，债权数额及抵债物的价值得以确定，在此基础上达成的以物抵债协议，一般不会存在替代给付标的价值明显高于原债标的的显失公平问题，损害第三人利益的可能性并不大。
如果债务履行期限届满后达成的以物抵债协议确实不当提升了债权数额、对第三人利益造成了影响，可依照《民法典》有关撤销权的规定行使撤销权。
债务履行期限届满后达成的以物抵债协议成立后，债权人并不因此享有对新债之下替代给付标的物的优先受偿权，债权人享有的新债和旧债权益与第三人的债权仍然处于平等状态，如果债务人的责任财产不足以清偿债权人和第三人的债权时，债权人与第三人仍然应当平等受偿。
六、债务人或第三人以自己不享有所有权或处分权的财产权利订立的以物抵债协议，属于无权处分合同
当债务人或第三人对抵债物不享有所有权或者处分权时，以物抵债协议属于无权处分合同，本条第4款作出适法指引，依据本司法解释第19条的规定处理。
(一)协议的效力
债务人或第三人以自己不享有所有权或处分权的财产权利订立的以物抵债协议，当事人或者真正权利人不能仅以债务人或第三人在订立合同时对标的物没有所有权或者处分权为由，主张以物抵债协议无效。
(二)协议有效但无法履行时，债权人可以行使选择权
债务人或第三人以自己不享有所有权或处分权的财产权利订立的以物抵债协议被认定有效，因未取得真正权利人事后同意或者债务人、第三人事后未取得处分权导致不能履行合同，债权人可以行使选择权，主张解除以物抵债协议，并请求债务人、第三人承担缔约过失责任。债权人也可以主张恢复旧债的履行。
(三)协议有效且已经履行的，真正权利人有权请求返还，但债权人符合善意取得情形的除外
实务问题
一、旧债的诉讼时效是否中断
当事人在债务履行期限届满后达成以物抵债协议，如抵债物顺利履行完毕，旧债便相应消灭，自不存疑。如新债务不能履行，债权人请求债务人履行旧债，此时涉及旧债的诉讼时效问题。对此存在不同观点：一种观点认为，以物抵债协议达成即产生对旧债时效的中断；另一种观点认为，以物抵债协议达成产生对旧债时效的中止。应当认为，一方面，以物抵债约定的新债作为履行旧债的一种方式，达成以物抵债的约定，应视为对旧债的一次主张，故旧债的诉讼时效可从此时重新计算；另一方面，产生新债不意味着债务问题已经解决，依然要积极主张权利，新债源于旧债，新债只是履行旧债的一种途径，对新债的催告也是对旧债的主张，故以物抵债协议达成产生对旧债中断的效果并不会因新债履行期限过长而损害债权人追诉旧债的时效利益，恰恰符合诉讼时效督促及时行权的制度价值。因此，达成以物抵债协议产生对旧债时效的中断。此外，在新债系多次履行的情况下，只有在彻底履行完毕时旧债才消灭，故每一次的履行均应产生时效中断的效果。
二、债权人请求履行以物抵债协议时是否还应就抵债物履行清算程序
关于债权人请求履行以物抵债协议时是否还应就抵债物履行清算程序，有观点认为，应当履行，债权人不能就超过债权部分受偿；也有观点认为，此时因以物抵债约定系事后达成，所以不会对债务人造成不公平，故无须履行上述程序，债权人可以就抵债物直接受偿，如果该抵债行为损害第三人利益，第三人可以参照《民法典》第410条第1款的规定主张撤销。应当认为，当事人在债务履行期限届满后达成以物抵债协议的，债务数额和抵债物的价值均可确定，一般不存在利益失衡，无须履行清算程序。
案例
通州建总集团有限公司与内蒙古兴华房地产有限责任公司建设工程施工合同纠纷案
编辑：龙猫、小甘蔗
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