好规则的本质——法律从哪里来(之四)

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2021.08.24

文|立峰

1、英美习惯法,也叫做普通法或判例法;

2、大陆成文法,就叫做成文法。

1、时至今日,英國、及其后继者美國,法律仍是被发现的,普通法体系被保留下来;

2、但是在欧陆,法律就渐渐变成被发明的了,于是便形成了大陆法系。

1、尽管國王很想能说了算,总想着要命令诸侯做这做那。但是,这却根本办不到,因为他的实力不够。

2、但是反过来,下面的领主贵族要是有自己的打算,想施压國王或其他贵族听自己的,也基本没戏。

美剧“权游”国王始终愁容满面

没有足够实力如何实现统治

1、依照英國的普通法,在初审法院,诉讼双方的是非曲直由陪审团裁定的,法官只需在陪审团判定有罪后,适用具体法律予以量刑。

而陪审团成员,都是从附近社区遴选的普通人,他们只负责对案件做事实判断;判断标准,不是法律,而是日常的公序良俗。

2、假设,在A、B两个不同地方,出现了类似的诉讼,但因两地的风俗不同,所以,初审法庭给出的裁决也不一样。而当事人对初审结果都不服气,并全都上诉了。

那么,上诉法院通常默认,初审法院的事实判断没有问题;因而,尽管判决不同,上诉法院也会放过事实判断,而只着重于法律适用的问题。事后,上诉法院会从这些类似案件中,提炼出一些抽象的共同原则。上诉的案例越多,被提炼的共同原则就越抽象。

3、普通法经过不断的抽象,就只剩下程序正義了,即只承诺程序正義,不承诺实质正義。

因为,一旦承诺实质正义,第一个麻烦就是,善恶的标准是什么?十里不同风,百里不同俗,该用什么标准?A地的人一定会问,你凭什么用B地的标准来给我定罪呢?

1、英国人自己的法律;

2、超越于各方之上的更有普遍性的规则。

美國的普通法,来自于早期英國定居者的传统,是从传统中自下而上生长而来的,而蕴藏其中的传统和共识,正是普通法民情、民意的基础。

而拉美各國的成文法,大多是西班牙的殖民者带来的。在拉美独立运动后,各國的法律则多由其统治者仿照美國法律所製定,并自上而下强行推广。而当地的民众对于这些法律,其实并没有多少理解和共识。

其实,好规则的本质,并非製度设计本身,而是人们心中,最核心的那点共识。有了理解和共识,法律规则才能被尊重、遵守,并发挥效力。

共识一旦达成,哪怕再简单,围绕着它,才能够演化成繁复的、有效运行的製度体系。核心就是共识,而不是规则。

陪审製度,不仅是人泯当家作主的有效途径,也是人泯学习统治的有效手段。正得益于民事陪审製度,美國的法治精神才渗透到了美國社会所有的阶层。

亲亲相隐,即至亲之间不得互相告发,甚至在今天的正式法律中,还能找到这个古老原则的痕迹。

THE END
1.2.4法学的五大性质摘要:法律体系本身不可能如概念法学所想象那样是一个公理体系,法学有自己的“范式”,这些范式是法律共同体经过多年的法律实践积淀而成并通过职业教育传授的基本法律理论、法律信念、法律方法以及规范标准等等。实践性构成了法学的学问性格,法学是论题取向的,而不是公理取向的。如果法学家放弃建立纯而又纯的法律公理体系https://zhuanlan.zhihu.com/p/437497192
2.犯罪本质的义务违反说论纲摘要:犯罪法律本质应该是“正当的”、“重大的”义务的违反。这一结论,不仅从法理学和其他部门法理论推导而得、从“犯罪是行为人的行为”的常识推导而得,也是犯罪本质的规范违反说或者犯罪实质的国家整体法律秩序破坏说的当然结论。从我国刑法规范的立法表述也能证明这一结论的适当性。主张犯罪的本性是义务违反,但不http://www.110.com/ziliao/article-514736.html
3.法的本质是什么?法律的三个基本特征是什么?法的本质是什么? 法律是统治阶级制定的反映统治阶级意志的维护统治秩序的规范。法律是统治阶级意志的体现,这是马克思关于法律本质的基本观点。统治阶级制订法律的根本目的就是建立、维护和发展有利于自己的社会关系和社会秩序,从而顺利的实现统治,巩固统治。 https://henan.china.com/falv/2023/0516/2530463174.html
4.《法学导论》读书笔记只要私有财产权不仅赋予了对物的权力,而且还赋予了对人的权力,那么我们就称其为资本。处在与私有所有权联系的契约自由,其实是资本主义法律制度的法律基础。但是一个社会的法律秩序本质却在于,为了经济上的弱者利益而对契约自由施加限制,并使所有权负担义务。https://m.douban.com/note/705838091/
5.思维碰撞2021年德育所第一次读书会3. 礼治秩序: 法治和人治的区别:法治社会中人和人的关系依据法律来维持。人治则是不依法律的统治(有权力的人凭借一己之好恶来规定社会上人和人的关系;不依法律的统治,本质上是不可能存在的)。 乡土社会不等于无政府状态,乡土社会是礼治社会:礼并不带有文明、慈善的含义;礼可以杀人,可以很野蛮(商朝的活人祭祀是https://ime.ccnu.edu.cn/info/1026/3431.htm
6.05年10月法律基础与思想道德修养总结(一)十九、法律的作用1.法律的规范作用。(指引作用、教育作用、评价作用、预测作用、强制作用)是从法律规范调整人的行为这一特征来分析法律所起的作用;2.法律的社会作用是从法律的本质和目的角度分析法律的作用。①法律维护统治阶级的统治的作用,这是法律社会作用的核心;②法律执行社会公共事务的作用,指法律对于关系整个社http://www.dadeedu.com/html/dade_855.html
7.精品收藏2019考研政治:思修法基道德法律高频汇总(3)网络生活中必须遵守法律规范 面对网络生活,不仅遵守道德规范,也应当自觉学习和遵守有关互联网的法律规定,坚守法律法规底线、社会主义制度底线、国家利益底线、公民合法权益底线、社会公共秩序底线、道德风尚底线和信息真实性底线,这也是遵守网络道德的要求。 https://www.wangxiao.cn/ky/2693651.html
8.《法理学冲刺背诵手册》第三部分:论述题社会主义市场经济实质上就是法制经济,而且相对于其他现代市场经济与法制的联系更为紧密:市场主体的行为需要有法律监督的规范;市场经济是契约经济,契约关系的遵守离不理的法律监督行为;市场经济是自由竞争的经济模式,有了法律监督,市场经济的竞争才能合法有序良性地进行;法律监督可以对违反市场经济秩序的行为予以惩罚,保障http://fashuo.tianrenedu.com.cn/index.php?m=content&c=index&a=show&catid=12&id=265
9.法制日报评论员文章:“法轮功”的本质是践踏法治——再评“法轮功随着对李洪志及“法轮功”非法组织的深入揭露,李洪志等极少数人无视国家法律、破坏和践踏法治的种种行径越来越大白于天下,使人们日益深刻地认识到“法轮功”组织的违法本质。如果党和政府不采取坚决果断的措施,及时有力地制止李洪志及“法轮功”非法组织的违法活动,让其继续像瘟疫般地扩散、蔓延开去,法律的权威将遭到https://news.cctv.com/news/special/zt1/XieJiaoFaLunGong/2453.html
10.蒋传光:马克思主义法学为什么是有意义的?马恩原典导读:马克思主义法学的基本原理,以唯物史观为基础,科学地揭示了法律的产生、本质和发展规律,形成了具有普遍指导意义的一些基本原理,如经济决定法律,法律对经济基础的反作用,法律的历史性,法律的阶级性,法律与国家的内在一致,私有制下的违法必然等。在马克思主义法学中,承载法律本质的价值观和实现法律价值的法治观,对当http://www.marxistjuris.com/show.asp?id=713
11.考研政治思修超详细知识点总结,快收藏!复习经验2法治素养是指人们通过学习法律知识、理解法律本质、运用法治思维、依法维护权利与依法履行义务的素质、修养和能力。 ?第一章 人生的青春之问 一、人生观是对人生的总看法 1、人生与人生观 (1)正确认识人的本质 1人的本质不是单个人所固有的抽象物,在其现实性上,它是一切社会关系的总和。 https://www.kaoyan.com/zhengzhi/jingyan/5f3f4932e0bce.html
12.合作治理的秩序约束:高等职业教育中校企合作的法律架构合作治理的秩序约束:高等职业教育中校企合作的法律架构 摘要:校企合作是高职教育培养高素质技能型人才的重要途径,而现实中许多校企合作还停留在浅层次阶段,如何深化高职教育校企合作成为一个亟待解决的问题。校企合作本质上是校企双方在人才培养上协同制定管理的规章、规则、条例,实现责任共担、利益分享、权力协同,是一种https://www.hebcpc.cn/gzjy/info/1074/1387.htm