关于“不公允增资”的荒谬——来自业界“三师”的批判

根据该办税人员提供的线索，我找到“不公允增资”的由来。其源自某市地税2014个人所得税热点政策问答第一期第8条，全文如下：

“8、问：企业增资，尤其是不同比例的增资情形，引起原股东股本结构发生变化，经咨询工商部门，其认为该行为不是股权转让，个人所得税如何处理？

答：1、对于以大于或等于公司每股净资产公允价值的价格增资行为，不属于股权转让行为，不征个人所得税。

上述行为中其高于每股净资产账面价值部分应计入资本公积，对于股份制企业，该部分资本公积在以后转增资本时不征收个人所得税；对于其他所有制企业，该部分资本公积转增资本时应按照“利息、股息、红利个人所得税”税目征收个人所得税。

看完该问答，心情十分难以平静，这不是相当于立法吗？我国法治社会的建立何等艰难！一个从程序上到内容上都这样严重违法的东西，为什么会出台且没有单位纠正，还有其他省地税部门在引用！作为一个从事税务学习研究的法律人，我觉得自己有义务、有责任将该问答披露并进行充分分析，以告天下税务人员，企业经营实在不容易，不要再以此侵扰了！

二、该问答的违法性分析

（一）该问答是个什么鸟？

（二）该“问答”的违法性分析

3、制作该“问答”与依法治国、建设法治政府的国策背道而驰，是一种滥用职权的行为

三、能够产生这样问题的原因分析

（一）法律素质低下，法治意识淡泊

（二）部门利益、个人利益思想严重，行政行为肆意越界

1、不能戴上有色眼镜，不能“有罪推定”

2、是否公允应当由谁做主？

企业在经营过程中，引进战略投资等股权重组一定情况下是十分必要的，甚至是迫不得已的，企业有自己的战略考虑，是否公允的标准每个人都不一样，考虑全面的人可能考虑到品牌、资金、运营、管理等各方面资源，有的人可能考虑的较少，有时候某些企业仅为解决暂时困难，也得引进战略投资，难道用一种办法就能计算比较是否公允？有时候想的不可能都能实现，我原来想引进投资能带来好处，但后来因各种原因没有实现，你就认为是不公允了？再者，有些账不是都可以用经济衡量的，有些是当前无法衡量的。假使能够衡量，你是采用资产评估的方法还是股权价值评估，怎样就能够测算一个准确的价值比较？总的来说，是否公允不应该由税务局做主，税务行政行为应当有界限！

3、“感觉有问题”，不能进行认真分析

针对所谓“不公允增资”的问题，我与一些税务人员包括一些税务师进行过探讨，得到的答复很多是“感觉有问题”，比如本文前所述的案例。“增资公允净资产20000万元，新股东出资2100万元就能占51%，显然有问题，这一定是利益转嫁”。存在这种理解的另外一个原因是，这些人员仅看到有形资产，没有站在企业的角度看问题，企业重组会考虑很多因素，除了有形资产外，企业会考虑重组后品牌优势会增加、资金会宽松、项目会长远发展，重组后整个蛋糕会做大，整体利益会增加。原股东都认为收益增加了，税务人员却说“你利益转嫁了”，这种思考才有问题！税务人员考量是否减少了税收，应当以纳税基础作为标准，应当对增资前后纳税基础进行比较，从总体上看，增资只会使纳税基础增加，并不能使个人所得税纳税基础减少。“感觉有问题”只能说某些专业人员并没有达到专业人员的标准，没有更好掌握税法，没有用税法的逻辑分析问题、判断问题。