1、员工法律基础知识培训培训内容：培训内容：l一、保密义务及竞业限制一、保密义务及竞业限制l二、合同签订的注意事项二、合同签订的注意事项l三、商业道德准则三、商业道德准则l培训目的：培训目的：通过本次培训使大家能树立起通过本次培训使大家能树立起基本的法律意识、合同意识基本的法律意识、合同意识、职业道德意、职业道德意识识。法律意识重要性法律意识重要性11、“差之毫厘，失之千里差之毫厘，失之千里””pk“pk“慎之毫厘，慎之毫厘，得之千里得之千里”22、“一着不慎，满盘皆输一着不慎，满盘皆输”““千里之堤，毁于蚁穴千里之堤，毁于蚁穴”33、细节决定成败、细节决定成败防微杜渐防
2、微杜渐勿以善小而不为，勿以恶小而为之勿以善小而不为，勿以恶小而为之防人之心不可无防人之心不可无，害人之心不可有，害人之心不可有怎样提高法律意识？培养人性恶的思维方式中国传统对人性的观点性本善中国传统对人性的观点性本善德治德治圣人、贤人、青天圣人、贤人、青天西方对人性的观点西方对人性的观点人性恶人性恶法治法治举例：借条、婚前协议、签收、两党制举例：借条、婚前协议、签收、两党制保密与竞业限制协议的保密与竞业限制协议的主要内容主要内容l1、保密信息的范畴。、保密信息的范畴。l2、保密义务（即限制使用不得泄密）。、保密义务（即限制使用不得泄密）。l3、竞业限制（即不当竞争）。、竞业限制
3、（即不当竞争）。l4、责任承担。、责任承担。1、保密信息的范畴、保密信息的范畴l（1）协议中的保密信息主要是指商业秘密。）协议中的保密信息主要是指商业秘密。商业秘密在法律上的定义商业秘密在法律上的定义l不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密构成要件解释商业秘密构成要件解释l1、不为公众所知悉，是指该信息是不能从公开渠道直接获取的l2、是指该信息具有确定的可应用性，能为权利人带来现实的或者潜在的经济利益或者竞争优势l3、包括订立保密协议，建立保密制度及采取其他合理的保密措施l4、技术信息和经营信息。国家工商行政管理局关于禁止侵犯
4、商业秘密行为的若干规定列举为设计、程序、产品配方、制作工艺、制作方法、管理诀窍、客户名单、货源情报、产销策略、招投标中的标底及标书内容等信息。同时，该规定还明确了企业可根据自身的需要，对于不属于列举的技术信息和经营信息范围内的，而又确实需要通过商业秘密进行保护的资料，可采取保密措施予以保护。商业商业秘密的三性：秘密性、实用性、保密性秘密的三性：秘密性、实用性、保密性(2)(2)公司保密信息的界定公司保密信息的界定内部商业信息内部商业信息内部技术信息内部技术信息其它保密信息其它保密信息知识产权知识产权l内部商业信息内部商业信息客户信息、人事信息、战略计划信息、营销计划、推广及销售计划、销售渠
5、道、采购资料、进货渠道、财务资料等等l内部技术信息内部技术信息包括但不限于：技术方案、工程设计、制造方法、配方、工艺流程、技术指标、计算机软件、数据库、研究开发记录、技术报告、检测报告、实验数据、试验结果、图纸其它保密信息l（一）公司重大决策中的秘密事项。（一）公司重大决策中的秘密事项。l（二）公司尚未付诸实施的经营战略、经营方向、经营规（二）公司尚未付诸实施的经营战略、经营方向、经营规划、经营项目及经营决策。划、经营项目及经营决策。l（三）公司内部掌握的合同、协议、意见书及可行性报告（三）公司内部掌握的合同、协议、意见书及可行性报告、主要会议记录。、主要会议记录。l（四）公司财
6、务预决算报告及各类财务报表、统计报表。（四）公司财务预决算报告及各类财务报表、统计报表。l（五）公司所掌握的尚未进入市场或尚未公开的各类信息（五）公司所掌握的尚未进入市场或尚未公开的各类信息l（六）公司职员人事档案，工资性、劳务性收人及资料。（六）公司职员人事档案，工资性、劳务性收人及资料。l（七）其他经公司确定应当保密的事项（七）其他经公司确定应当保密的事项知识产权知识产权是指：公民或法人等主体依据法律的规定，对其从事智力创作或创新活动所产生的知识产品所享有的专有权利，又称为“智力成果权”、“无形财产权”，主要包括著作权、专利权和商标权。其中专利又包括发明专利、实用新型和外观设计。知
7、识产权包括人身权利和财产权利，也称之为精神权利和经济权利。所谓人身权利，是指权利同取得智力成果的人的人身不可分离，是人身关系在法律上的反映。例如，作者在其作品上署名的权利，或对其作品的发表权、修改权及保护作品完整权等等，即为精神权利;所谓财产权利是指智力成果被法律承认以后，权利人可利用这些智力成果取得报酬或者得到奖励的权利，这种权利也称之为经济权利。著作权法第十六条公民为完成法人或者其他组织工作任务所创作的作品是职务作品，除本条第二款的规定以外，著作权由作者享有，但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用。作品完成两年内，未经单位同意，作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品。有下
8、列情形之一的职务作品，作者享有署名权，著作权的其他权利由法人或者其他组织享有，法人或者其他组织可以给予作者奖励：（一）主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件创作，并由法人或者其他组织承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品；（二）法律、行政法规规定或者合同约定著作权由法人或者其他组织享有的职务作品。注：计算机软件属于著作权保护范围，并由计算机软件保护条件专门保护。第六条中国公民和单位对其所开发的软件，不论是否发表，不论在何地发表，将依照本条例享有著作权。第十四条公民在单位任职期间所开发的软件，如是执行本职工作的结果，即针对本职工作中明确指定的开发目标所开发的，或者是从
9、事本职工作活动所预见的结果或者自然的结果，则该软件的著作权属于该单位。商标权案例之一商标权案例之一唯冠苹果唯冠苹果iPad纠纷大事记纠纷大事记l2000年，唯冠集团注册了iPad在欧洲与世界其他地区商标。次年，唯冠大陆子公司深圳唯冠注册了iPad中国商标。l2009年12月，苹果通过旗下英国子公司IPApplication支付万英镑(约合万美元)，从唯冠台湾子公司唯冠国际手中买下了iPad全球商标权。由于深圳唯冠员工袁辉与麦世宏参与谈判，苹果认为转让协议也包括了iPad在中国大陆的使用权。l2010年1月，苹果正式发布iPad。2月，苹果以深圳唯冠连续3年停止使用iPad商标为由要求中
10、国商标局撤销1090557号商标。但3月，民生银行拿到深圳唯冠的资产保护令，向中国商标局递交资产保护书，深圳法院查封了深圳唯冠持有的两个iPad大陆商标。l2010年4月，苹果在深圳中级人民法院起诉深圳唯冠，认为基于之前转让协议，自己持有iPad商标在大陆的所有权。但深圳法院驳回了这一诉求，认为苹果是与唯冠国际达成协议，并未与深圳唯冠签署合约，而也没有证据表明深圳唯冠批准了这一协议。ll2011年，唯冠在深圳与惠州两地起诉苹果经销商，要求禁售iPad。2月，苹果在深圳法院起诉深圳唯冠，要求深圳唯冠进行赔偿并确认苹果在大陆拥有iPad商标权，这是双方首次正面交锋。3月，深圳唯冠向北京工商
11、局投诉，要求对商标侵权的苹果实施罚款。12月，深圳中级人民法院判决苹果败诉，其赔偿与商标要求均被驳回。l2012年2月22日，深圳唯冠在上海浦东新区法院起诉苹果总经销商侵权，但法院未宣判。2月29日，苹果在深圳起诉深圳唯冠要求获得iPad在大陆商标权的二审在广东高等人民法院开庭。l2012年4月1日，深圳市中级人民法院裁定，富邦公司(唯冠科技债权人之一)申请唯冠破产清算要求遭拒。l2012年5月9日美国加州高级法院法官马克皮尔斯5月4日应苹果的请求，驳回了唯冠起诉苹果iPad商标侵权一案。l2012年7月2日，广东省高级人民法院对外宣布，苹果公司与深圳唯冠就iPad商标权问题达成和
12、解，苹果公司支付6000万美元和解费用。（3）保密信息的重要性）保密信息的重要性l保密信息具有较大的经济效益。是企业重要的保密信息具有较大的经济效益。是企业重要的无形资产，对企业的生存和发展均具有重大的影响。无形资产，对企业的生存和发展均具有重大的影响。为此，国家法律法规对保密信息的保护均作出了非为此，国家法律法规对保密信息的保护均作出了非常明确的规定，并且常明确的规定，并且涉及刑法、反不正当竞争法、涉及刑法、反不正当竞争法、劳动法、公司法、合同法等等许多法律领域劳动法、公司法、合同法等等许多法律领域。*2、保密义务、保密义务l（1）、什么是保密义务。）、什么是保密义务。l除非经过公司同意
14、，对用人单位造成经济损失的，应当依法承担赔偿责任。行政责任行政责任行政罚款行政罚款l反不正当竞争法第二十五条“违反本法第十条规定侵犯商业秘密的，监督检查部门应当责令停止违法行为，可以根据情节处以一万元以上二十万元以下的罚款。l刑事责任刑事责任拘役、有期徒刑、罚金拘役、有期徒刑、罚金刑法第二百一十九条有下列侵犯商业秘密行为之一，给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：（三）违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密的。案例一l华为前员工侵犯商
16、小灵通领域已经获得绝对优势的UT斯达康，在小灵通项目上将包括华为在内的竞争对手打得相形见绌。近两年来，UT斯达康开始不断试图扩大其在宽带、无线和IP市场的影响力。l法院判决l一审法院认为，三被告人均违反了其与华为公司签订的保密协议;被告人王某、刘某明知是他人违法获取的华为公司商业秘密并加以使用、允许他人使用及披露;被告人秦某以盗窃的手段获取华为公司的部分商业秘密，共同给华为公司造成重大经济损失，三被告人的行为均已构成侵犯商业秘密罪。l在共同犯罪过程中，被告人王某、刘某组织、领导实施侵犯商业秘密的行为，在犯罪中起主要作用，是主犯;被告人秦某盗窃了华为公司部分商业秘密，并协助他人共同实施侵犯商业
17、秘密的行为，在犯罪中起次要作用，是从犯，遂依法作出判决。被告人王某犯侵犯商业秘密罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5万元。被告人刘某犯侵犯商业秘密罪，判处有期徒刑三年，并处罚金5万元。被告人秦某犯侵犯商业秘密罪，判处有期徒刑二年，并处罚金3万元。已被冻结的沪科公司账户内款项，责令退赔给深圳华为公司，退赔金额以人民币万元为限。l案例点评l就华为的判决案，商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。法院的判决是依据我国刑法219条的规定，“以不正当手段获取他人商业秘密、披露、使用或者允许他人使用以不正当手段获取的商业秘密，违反法定或者违反
18、权利人的保密要求披露、使用或者允许他人使用其所合法掌握的商业秘密的，以上三种行为均系侵犯商业秘密的行为。给商业秘密的权利人造成重大损失的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金;造成特别严重后果的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金”。案例二l网站注册用户信息构成商业秘密的要件网站注册用户信息构成商业秘密的要件上海高院判决万联公司诉周慧民等侵犯上海高院判决万联公司诉周慧民等侵犯商业秘密纠纷案商业秘密纠纷案案情简介：l原告：浙江省衢州万联网络技术有限公司（简称万联公司）l被告：周慧民等l2001年，原告浙江省衢州万联网络技术有限公司（简称万联公司）成立，经营范围包括网络制作、计算
19、机软件开发、信息服务。同年，原告聘用被告周慧民为其制作网站和开发软件程序，聘用合同中约定：“无论是合同期内或合同期满后，或中途经双方同意，解除合同后，乙方都无权未经甲方同意将属于公司所有权的软件程序泄密，转让和用于他人（非本公司业务使用），一经发现甲方有追究乙方违约的权利。”2002年，原告开始运行“BOX网络游戏社区”网站。l2004年，被告周慧民与其他四名被告（均曾在原告处任职）离开原告处，注册了新的网站。l周慧民利用此前掌握的网站管理员密码从原告网站上下载了用户数据库，并利用原先设计开发的用于原告网站的软件程序开通了网站，同时对原告网站软件程序的配置文件进行了修改，使得原告网站无法运
21、：根据本企业特点将资料划分不同密级，加盖秘密标识，确定专人保管，并制定查阅审批手续：秘密资料的交接、使用方法;秘密资料载体(如电脑)设定密码，圈定知悉人员范围;技术秘密应采用包括但不仅限于加盖秘密标识的方式明示，对不能加盖秘密标识的模型、样品、数据、数据、配方、工艺流程等，应以书面形式显示。另外，对涉及企业发展的重要会议，应严格审查与会人的资格，并做会议记录，以备查、明确泄露秘密的处罚办法。法宝二：保密协议和竞业限制协议l即与有可能知悉企业商业秘密的员工签订保密协议、和竞业限制协议;与业务往来单位签订保密协议，约定保密范围和期限，及违约责任。企业可在劳动合同中约定保密条款，也可以与有关人员另
24、立竞业限制的目的）、设立竞业限制的目的l是企业保护商业秘密的重要手段。是企业保护商业秘密的重要手段。l*有关规定：有关规定：劳动部关于企业职工流动若劳动部关于企业职工流动若干问题的通知干问题的通知第二条规定第二条规定“用人单位也可规定用人单位也可规定掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的掌握商业秘密的职工在终止或解除劳动合同后的一定期限内（一定期限内（不超过两年不超过两年），不得到生产同类产），不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位品或经营同类业务且有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同任职，也不得自己生产与原单位有竞争关系的同类产品
25、或经营同类业务。类产品或经营同类业务。”l（3）、违反竞业禁止义务的法律责任）、违反竞业禁止义务的法律责任l支付违约金，尚不足以弥补用人单位的支付违约金，尚不足以弥补用人单位的损失还需向用人单位作出经济赔偿。损失还需向用人单位作出经济赔偿。l了解了解：新的用人单位在未解除劳动合同情况：新的用人单位在未解除劳动合同情况下使用新员工需承担下使用新员工需承担连带赔偿责任连带赔偿责任。*l劳动者因违反竞业禁止约定侵犯原用人单位劳动者因违反竞业禁止约定侵犯原用人单位商业秘密的。这种情况下，新用人单位不论是否商业秘密的。这种情况下，新用人单位不论是否知道劳动者违反了与原单位的竞业禁止约定，都知道
26、劳动者违反了与原单位的竞业禁止约定，都已经构成了共同侵权，而违反竞业禁止成为侵权已经构成了共同侵权，而违反竞业禁止成为侵权必要的程序或手段，因此，必要的程序或手段，因此，新用人单位和劳动者新用人单位和劳动者应连带承担包括竞业禁止责任在内的侵权责任应连带承担包括竞业禁止责任在内的侵权责任。l如同时违反保密义务还需承担相应的赔如同时违反保密义务还需承担相应的赔偿责任甚至偿责任甚至刑事责任刑事责任。案例l研发员违反竞业禁止义务纠纷案案情简介：原告：迈普（四川）通信技术有限公司被告：罗某案由：违反竞业禁止义务l2001年11月，四川迈普数据通信股份有限公司与罗某签订劳动合同，约定聘用罗某在其所
27、属的研究院从事IT产品研发工作，基本工资和竞业禁止补偿金每月共为6000元。2002年10月，四川迈普数据通信股份有限公司资产及业务、员工整体转让给原告迈普公司。2003年1月，迈普公司与罗某又签订劳动合同，约定原告聘用被告从事研发工作，合同期限从2003年1月1日至2005年12月31日，并约定被告对原告采取了保密措施保护的商业秘密负有保密义务，原告支付给被告的报酬中已经包括竞业限制补偿金，被告承诺在从原告离职三年内，不得在与原告竞争的企业任职或谋取利益。如被告违反以上条款，原告有权要求被告支付违约金50万元。l2004年10月13日，被告以“身体状况及目前家庭等原因，导致自己已经不适合再
29、争。且我国劳动法已明确规定，用人单位和劳动者必须依法参加社会保险，缴纳社会保险费。因此，为劳动者缴纳社会保险金是用人单位对劳动者的法定的强制性的义务，缴纳社会保险是劳动关系建立的结果而非前提，如果某通讯公司与被告之间没有建立劳动关系，其就没有必要为被告缴纳社会保险。因此，可以确认罗某是违约到与原告存在竞争关系的公司工作。l该案由于迈普公司没有提供充分证据材料证明该公司因为被告的违约行为给其造成的具体经济损失数额，因此法院综合参考违约造成的损失、当事人过错、履约程度、经济状况等因素，依法判决被告赔偿25万元违约金。合同签订注意事项合同签订注意事项l市场经济最基本的行为就是交易，市场经济最基
30、本的行为就是交易，“交易交易”行为总是以合同的形式表现出来，可以说，合同行为总是以合同的形式表现出来，可以说，合同签订是我们经常面临的事情。签订是我们经常面临的事情。了解了解：合同协议合同协议l为了降低交易行为的经营风险和法律风为了降低交易行为的经营风险和法律风险，我们必须认真对待合同的签订，把握险，我们必须认真对待合同的签订，把握两条最基本原则：两条最基本原则：l小心谨慎和深思熟虑小心谨慎和深思熟虑l合法、严谨原则合法、严谨原则一、合法一、合法l合法是合同最基本的要求合法是合同最基本的要求，一切合同都应以合法为前，一切合同都应以合法为前提，不合法的合同通常会导致部分无效或全
31、部无效提，不合法的合同通常会导致部分无效或全部无效合同合同无效无效的情形：的情形：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利损害国家利益；益；（二）恶意串通，损害（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变变更或者撤销更或者
32、撤销：（一）因重大误解订立的；（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失第四十二条当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损
33、害赔偿责任：的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。（三）有其他违背诚实信用原则的行为。第四十三条当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否第四十三条当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对成立，不得泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。方造成损失的，应当承担
34、损害赔偿责任。二、严谨二、严谨l签订合同时，以严肃和谨慎的态度对待合同签订合同时，以严肃和谨慎的态度对待合同中的每个字、每个词、每句话，不要抱着中的每个字、每个词、每句话，不要抱着“合同合同仅仅是一种形式仅仅是一种形式”的观念，草率地、含糊地对待的观念，草率地、含糊地对待合同，要知道，白纸黑字的合同是当事人权利义合同，要知道，白纸黑字的合同是当事人权利义务分配的基本依据，签字后就必须负责，履行合务分配的基本依据，签字后就必须负责，履行合同约定的义务。失之差厘，缪以千里，一朝不慎，同约定的义务。失之差厘，缪以千里，一朝不慎，往往会在日后合同的履行过程中带来利益的损害。往往会在日后合同的履行过程
35、中带来利益的损害。含有歧义文字的合同张三起诉李四，要求李四归还借款15000元。张三提供的证据为借据一张（见下图）。李四辩称不是15000元，已经还款5000元，在还款的时候，特意在借条上注明还（hun）借款5000元。此处“还”是“归还”的意思。张三称前次借款未还，因此李四又借钱时在借据上注明还（hi）借款5000元，此处“还”是“再、又”的意思。如你是法官，你怎么判决？案例一案例案例一解析在签订合同或在书写与合同有关的往来函件、交接单等时，不要写容易引起歧义、模棱两可的文字。合同法第四十一条对格式条款的理解发生争议的，应当按通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当
36、作出不利于提供格式条款一方的解释。*“订金订金”和和“定金定金”的区别的区别“订金订金”和和“定金定金”的区别也是需要注意区分的，是的区别也是需要注意区分的，是经常发生的。定金是债的一种担保方式，债务人履行债经常发生的。定金是债的一种担保方式，债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回，给付定金的一方不务后，定金应当抵作价款或者收回，给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方履行约定债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金，可见定金具不履行约定的债务的，应当双倍返还定金，可见定金具有有担保性和惩罚性担保性和惩罚性。在实践中不少人将定金
37、写成了。在实践中不少人将定金写成了“订订金金”，“订金订金”在法律上被认为是在法律上被认为是预付款预付款，不具有担保功，不具有担保功能。能。1、收取订金一方履行合同义务的，订金只能抵冲、收取订金一方履行合同义务的，订金只能抵冲债务；收取订金一方不履行合同义务的，支付订金一方债务；收取订金一方不履行合同义务的，支付订金一方也只能要求如数返还。也只能要求如数返还。2、支付订金一方不履行合同则订金退还，只有造支付订金一方不履行合同则订金退还，只有造成对方损失才承担相应的赔偿责任。成对方损失才承担相应的赔偿责任。三、完整三、完整l完整要求合同条款齐全，应当明确的事项一完整要求合同条款齐全，应
40、头牛，款项为头牛，款项为8000元。先支元。先支付付3000元货款，其余款项在半年内付清。元货款，其余款项在半年内付清。在付清剩余款项之前，甲保留对牛的所有在付清剩余款项之前，甲保留对牛的所有权。签订合同的第二天，乙将牛牵走。权。签订合同的第二天，乙将牛牵走。l问题问题1假如在牛款付清之前牛假如在牛款付清之前牛1被水淹死，损失被水淹死，损失由谁负责？为什么？由谁负责？为什么？答案答案1l该损失由乙承担。该损失由乙承担。合同法合同法规定，标的物毁损规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者，交
41、付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。当事人另有约定的除外。l本案中，甲、乙双方当事人并没有特别约定风险本案中，甲、乙双方当事人并没有特别约定风险问题，法律对此也无另外的规定，因此，乙将牛问题，法律对此也无另外的规定，因此，乙将牛牵走，该风险已经转移给了乙，所以，牛牵走，该风险已经转移给了乙，所以，牛1被水被水淹死，损失由乙承担。淹死，损失由乙承担。问题2l2假如在牛款付清之前，牛假如在牛款付清之前，牛2生下一头下生下一头下牛，该小牛的所有权归谁？为什么？牛，该小牛的所有权归谁？为什么？答案2l小牛的所有权归乙。小牛的所有权归乙。l合同法合同法规定，标的物在交付之前规定
42、，标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。牛后产生的孳息，归买受人所有。牛2已已经交付，其所生产的小牛归乙所有。经交付，其所生产的小牛归乙所有。问题3l3假如在牛款付清之前，牛假如在牛款付清之前，牛3踢伤一人，踢伤一人，该损害赔偿责任由谁承担？为什么？该损害赔偿责任由谁承担？为什么？答案3l由乙承担。由乙承担。民法通则民法通则第第127条规定条规定，饲养的动物造成他人损害的，动物，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人，应当承担民事责饲养人或者管理人，应当承担民事责任。牛任。牛3已经归乙管理，因此，乙应已经归乙管理，
43、因此，乙应当负责。当负责。问题4l4假如在牛款付清之前，村民乙将牛假如在牛款付清之前，村民乙将牛4卖给了丙卖给了丙，该合同是否有效？为什么？，该合同是否有效？为什么？答案4l合同无效。牛的所有权没有转移，乙对没有所有合同无效。牛的所有权没有转移，乙对没有所有权的标的物无权进行处分。权的标的物无权进行处分。l合同法合同法规定，无处分权的人处分他人财产，规定，无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。乙一方面没有取得处分处分权的，该合同有效。乙一方面没有取得处分权，另一方面也没有得到甲的追认，因此，该转
44、权，另一方面也没有得到甲的追认，因此，该转让行为不具有法律效力。让行为不具有法律效力。四、可操作性四、可操作性l可操作性指的是合同可操作性指的是合同“实用实用”，也就，也就是说，合同规定的内容必须是是说，合同规定的内容必须是A、能够履行的；、能够履行的；B、合同签订后必须遵照执行。、合同签订后必须遵照执行。l原则原则：在维护自身利益为出发点，适当兼：在维护自身利益为出发点，适当兼顾公平合理性。顾公平合理性。l合同应具备的主要条款及内容签订合同双方名称或者姓名和住所合同产品/服务的数量、质量等合同金额合同双方权利义务合同履行期限、地点及方式违约责任解决争议的方法五、尽可能明确
45、违约金五、尽可能明确违约金l合同法合同法虽然规定一方违约，另一方可以向虽然规定一方违约，另一方可以向其追索违约金、赔偿金，但如果合同中没有明确其追索违约金、赔偿金，但如果合同中没有明确违约金的数额或计算方法，法院就会要求守约方违约金的数额或计算方法，法院就会要求守约方提供提供“损失的证据损失的证据”，然而在实践中，许多损失，然而在实践中，许多损失的证据往往是很难提供的。的证据往往是很难提供的。l对违约金的数额或计算方法作出明确约定，有对违约金的数额或计算方法作出明确约定，有利于合同履行过程中发生争议后迅速确定赔偿金利于合同履行过程中发生争议后迅速确定赔偿金额。额。l了解了解：合同法合同法
46、第一百一十四条第一百一十四条约约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。院或者仲裁机构予以适当减少。六、确定管辖法院六、确定管辖法院l明确管辖法院不仅有利于争议得到迅速明确管辖法院不仅有利于争议得到迅速解决，而且有利于维护我司合法权益。解决，而且有利于维护我司合法权益。根据根据民事诉讼法民事诉讼法有关规定，合同有关规定，合同的双方当事人可以在书面合同
47、中协议选择的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地原告住所地、标的物所在地人民法院管辖。人民法院管辖。笔者认为，出于地方保护、诉讼成本考虑，笔者认为，出于地方保护、诉讼成本考虑，我司在签订合同时我司在签订合同时应尽可能选择我方所在应尽可能选择我方所在地人民法院管辖地人民法院管辖。七、仲裁机构的选择七、仲裁机构的选择l有的合同在约定仲裁事项时，只是笼统的写一旦发生有的合同在约定仲裁事项时，只是笼统的写一旦发生纠纷在甲方（或乙方）所在地仲裁部门解决，这样的仲裁纠纷在甲方（或乙方）所在地仲裁部门解决，这样
48、的仲裁条款只是约定了仲裁地点而对仲裁机构没有约定，实际上条款只是约定了仲裁地点而对仲裁机构没有约定，实际上不具有任何法律效力。根据仲裁法的规定，对仲裁机构的不具有任何法律效力。根据仲裁法的规定，对仲裁机构的选择必须写明具体的名称（选择必须写明具体的名称（确定性确定性）。）。l原则上原则上，合同里必须约定通过我司所在地即，合同里必须约定通过我司所在地即厦门仲裁厦门仲裁委员会管辖。委员会管辖。(已改为“提交有管辖权的人民法院裁决”)l了解了解：法院裁决和仲裁机构仲裁是两种相互排斥的法院裁决和仲裁机构仲裁是两种相互排斥的解决方式，选择了其中一种方式，就不能采用另一种方式。解决方式，选择了其中
49、一种方式，就不能采用另一种方式。此外，仲裁具有以下特点：此外，仲裁具有以下特点：1、灵活性（可自行约定仲裁、灵活性（可自行约定仲裁委及选择仲裁员）、委及选择仲裁员）、2、便捷性（一裁终局，除非程序中、便捷性（一裁终局，除非程序中有明显错误、违法）。有明显错误、违法）。八、合同签字、盖章八、合同签字、盖章l合同法合同法第三十二条规定第三十二条规定“当事人采用合同当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立时合同成立”，如果合同当事方是个人（自然，如果合同当事方是个人（自然人），只要签字就能生效，如果合同当事方是法人），只要签字就
50、能生效，如果合同当事方是法人或其它非法人组织，人或其它非法人组织，一般情况下都要求盖章才一般情况下都要求盖章才能生效能生效。l特别情形：特别情形：l1、法定代表人、法定代表人本人本人签字具有公信力，可以代签字具有公信力，可以代表公司。表公司。l2、部门章是否有效则视情况而定部门章是否有效则视情况而定，经公安部，经公安部门刻制的应该有效，但超过部门权力范围的一般门刻制的应该有效，但超过部门权力范围的一般无效，这个问题比较有争议，因此建议尽量不要无效，这个问题比较有争议，因此建议尽量不要使用部门章。使用部门章。九、合同形式九、合同形式l根据法律规定，书面形式、口头形式或其它根据法律规定
51、，书面形式、口头形式或其它形式都属于合同的形式，因此，原则上来讲，口形式都属于合同的形式，因此，原则上来讲，口头约定仍有可能成为一份头约定仍有可能成为一份“合同合同”，但是，非书，但是，非书面形式导致的后遗症是很多的，比如存在举证困面形式导致的后遗症是很多的，比如存在举证困难的问题，一般情况下不应使用。难的问题，一般情况下不应使用。l合同法合同法第十一条规定第十一条规定“书面形式是指书面形式是指合同书、合同书、信件信件和和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内等可以有形地表现所载内容的形式容的形式
52、”。l因此，书面形式具有多样性，但是，传真、电报、因此，书面形式具有多样性，但是，传真、电报、电子邮件等往往会造成许多问题，如电子邮件等往往会造成许多问题，如传真件的文传真件的文字易褪色，电子邮件的内容易被更改字易褪色，电子邮件的内容易被更改等。笔者建等。笔者建议，在不得不采用传真方式签订合同的情况下，议，在不得不采用传真方式签订合同的情况下，应尽快补订签字、盖章的合同书（原件）。应尽快补订签字、盖章的合同书（原件）。l从案例学习法律知识的重要从案例学习法律知识的重要1、合同中大小写数字的问题张三到法院起诉李四，要求李四还款。在法庭上，张三陈述其借给李四20000元，李四一直不还。因此
53、请求法院判决。李四认可借了张三20000元，但辩称，钱已还，现不欠张三钱了。双方都无任何书面证据。问：如果你是法官，你怎么判这个案件？请说明理由。2、大小写金额不一借条引发的纠纷l杨某诉称，2006年9月14日，王某向原告借款人民币150000元，定于2007年9月15日归还，王某出具借条：“今借杨某现金人民币计壹拾伍元正元)，今借人王某”，并由被告陈某提供担保。届期，王某未能偿还借款，原告也曾多次向陈某催要，陈某均借故推诿。现王某下落不明，陈某负有偿还义务，遂起诉至法院，要求陈某归还借款人民币150000元。l陈某辩称，当时为借款人王某担保的金额是15000元，而不是150000元。l
54、法院审理认为，根据原告提供的借条，该借条数额的大写金额和小写金额不一致，该证据显然有瑕疵，从被告陈某在庭审中认可为王某借款15000元提供担保，已排除壹拾伍元的可能。如果当时借款是15000元，该借条的大写应该有“千”或者“万”字，从日常生活经验分析，把“壹拾伍万元”写成“壹拾伍元”的可能性远大于将“壹万伍仟元”写成“壹拾伍元”的可能性，结合大写后面的小写人民币“元”。l法院有理由相信，借款人出具借条时，借款金额大写漏写了“万”字，王某向原告借款金额应该是借条中载明的小写金额人民币150000元。被告陈某为借款人王某担保的金额是人民币150000元，而不是15000元。遂判决被告陈某归还原
55、告杨某借款人民币150000元。陈某承担保证责任后，有权向债务人王某追偿。民事诉讼证明中的盖然性规则l最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第七十三条第一款规定：双方当事人对同一事实分别举出相反的证据，但都没有足够的依据否定对方证据的，人民法院应当结合案件情况，判断一方提供的证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力，并对证明力较大的证据予以确认。商商业业道道德德准准则则一、基本原则一、基本原则l公司倡导公司倡导守法、廉洁、诚实、敬业守法、廉洁、诚实、敬业的职业道德。的职业道德。l员工的一切职务行为，都必须以维护公司利益，对社员工的一切职务行为，都必须以维护公司利益，对社会
56、负责为目的。任何私人理由都不应成为其职务行为会负责为目的。任何私人理由都不应成为其职务行为的动机。的动机。l因违反职业道德，给公司造成经济损失者，公司将因违反职业道德，给公司造成经济损失者，公司将依依法追索经济赔偿法追索经济赔偿；情节严重的，公司怀疑其涉嫌犯罪；情节严重的，公司怀疑其涉嫌犯罪的，将提请司法机关的，将提请司法机关追究其刑事责任追究其刑事责任。l在新员工招聘或任用上，公司为人才提供一个公平的在新员工招聘或任用上，公司为人才提供一个公平的竞争环境，以期施展出真正的才华。竞争环境，以期施展出真正的才华。二、经营活动二、经营活动l员工员工不得超越本职业务和职权范围不得超越本职业务和职权
59、，从事合法的投资活动，但禁止下列情形的个人从事合法的投资活动，但禁止下列情形的个人投资：投资：l参与经营管理的。参与经营管理的。l投资于公司的客户或商业竞争对手的。投资于公司的客户或商业竞争对手的。l以职务之便向投资对象提供利益的。以职务之便向投资对象提供利益的。l以直系亲属名义从事上述三项投资行为的。以直系亲属名义从事上述三项投资行为的。五、利益五、利益l员工在经营管理活动中，不准索取或者收受业员工在经营管理活动中，不准索取或者收受业务关联单位的利益，否则将构成务关联单位的利益，否则将构成受贿受贿。l刑法刑法第一百六十三条：第一百六十三条：“公司、企业或者其他单位公司、企业或者其
60、他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。上有期徒刑，可以并处没收财产。公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，公司、企业或者其他单位的工作人员在经济往来中，利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的利用职务上的便利，违反国家规定，收受各种名义的回扣、手续费，归个人所有的，依照前款的规定处罚回扣、手续费，归个人所有的