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2014.12.03
关于保险公司套取国家财政农业保险补贴案件法律分析
上海刑事律师汪继华
一、基本案情。
以玉米险为例，某保险公司开展农业保险业务，主要内容是，农民每亩玉米投保费15元，若发生灾情，保险公司根据相应灾害状况作出理赔。国家各级财政为了支持农民参加投保，每亩给农民补贴12元，农民每亩只需交纳3元保费。即使如此，农民投保积极性仍然不高。然而，皇帝不急太监急，农民不投保，保险公司就无法开展业务，到嘴的肥肉吃不上。于是保险公司就要求业务员向投保人作出承诺，只要参加投保，保证双倍退还保费。即不管是否发生灾情，每亩交3元保费，秋后保证退还6元。这样，一些保险理赔员、村干部等人，见有利可图，就假冒农户参加投保，保险公司明知有假为创收而故意为之。保险公司凭保险合同，向财政部门申请每亩12元的补贴。后保险公司谎报灾情，找出一部分农户虚假理赔出一部分保险金，比例大约为总保费的40%，然后分发到各投保人。这样，等于国家每亩12元补贴，投保人得3元，保险公司得9元。国家惠民政策、财政补贴就这样被私分了。
二、案件定性及法律分析。
我们不考虑这样的案件在实践中是以什么罪被判刑，只是从法律上分析一下存在的问题。
一＞保险公司是否构成单位犯罪？
明显这是一起保险公司虚构事实隐瞒真相骗取国家补贴的行为。若认定保险公司构成犯罪，只能构成单位犯罪。根据刑法关于诈骗类犯罪规定，分为诈骗罪、合同诈骗罪和金融诈骗罪。只有合同诈骗罪和金融诈骗罪，才有单位犯罪。本案不可能构成金融诈骗罪，是否构成合同诈骗罪呢？也不是，合同诈骗罪一般是指行为人利用签订、履行合同的方式虚构事实、隐瞒真相骗取对方财物，而且必须发生在商品交易中。而本案，签订合同的双方是保险公司和投保人，国家并不是合同当事人。保险公司并没有利用签订合同的方式骗取国家补贴。而认定诈骗罪，又不存在单位犯罪。所以，保险公司不构成犯罪。
无论是滥用职权罪、玩忽职守罪，都必须是国家机关工作人员，保险公司不是国家机关，不构成上述两罪。
是否构成国有公司、企业、事业单位人员失职罪和国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪？构成该罪的前提必须是国有公司，保险公司是国有公司吗？
根据目前司法解释的规定，国有公司必须是所有股东均为国有单位的公司，如今各保险公司、五大银行、移动、联通等公司，均是国有控股公司，只有“国有公司、企业委派到国有控股、参股公司从事公务的人员，以国有公司、企业人员论”，其他人员不是国家工作人员。县市级保险公司的人员均不符合此特征，故上述人员也不构成国有公司、企业、事业单位人员失职罪和国有公司、企业、事业单位人员滥用职权罪。
三＞投保人是否构成犯罪？
投保人可能涉及的犯罪是诈骗罪、保险诈骗罪、与保险代理人共同构成职务侵占罪。认定这三个犯罪都存在一些问题。
是否构成诈骗罪？诈骗对象是谁？如果是国家，则保险公司都不构成诈骗罪，投保人怎么能构成诈骗罪呢？
构成保险诈骗罪？本案是保险公司让投保人这样做的，“被害人”让投保人这样做，二人合谋为之，何来诈骗？
投保人并未占有保险公司财物，当然不构成职务侵占罪。
说了半天国家上千万的补贴就这样被占有了，构不成犯罪，从情理上难以接受。所以实践中有这样的判决，把保险公司的负责人以滥用职权罪定罪量刑，保险代理人按职务侵占罪定罪量刑。我认为这种做法不妥。
认定保险公司负责人为滥用职权罪的主体，其理由就是，保险公司的负责人是依照法律从事公务的人，法律依据是保险公司是发放农业保险补贴的单位，且有监督的义务，所以是依法从事公务的人员。
我认为，保险公司不是发放补贴的单位。补贴的发放和监督、审查是财政部门的义务，没有法律、规章等规定保险公司有些义务。保险公司是领取补贴的单位，不是发放单位。
更能说明问题的，如果把保险公司负责人认定为国家机关工作人员，其获取补贴、推广补贴的行为就是公务行为，如果有人暴力阻止，是否能认定为阻止人妨害公务呢？能构成滥用职权罪，就存在妨害公务罪。当然，如果按照妨害公务罪认定，恐怕会笑掉大牙。
结论：该案件之所以出现定罪困难，我认为主要是没有把诈骗罪规定为单位犯罪。近年来，单位实施骗取国家补贴的情况实有发生，如污染补贴、保险补贴、学生补贴等。由于把合同诈骗罪客观行为方式仅限于骗取对方财物，而没有把只要利用合同作为诈骗手段都认定为合同诈骗罪，导致无法认定为合同诈骗罪。
对于单位犯罪，立法者也认为存在问题，于是《全国人大常委会关于刑法、刑诉法的解释》（2014年4月24日第十二届全国人民代表大会常务委员会第八次会议通过）第一条规定：“公司、企业、事业单位、机关、团体等单位实施刑法规定的危害社会的行为，刑法分则和其他法律未规定追究单位的刑事责任的，对组织、策划、实施该危害社会行为的人依法追究刑事责任。”
这个立法解释只解决了法理上的矛盾，对本案于事无补。诈骗罪目的为了个人利益，所得财产归自己所有，本案是保险公司工作人员是职务行为，利益归单位所有，故不能因该立法解决而认定为诈骗罪。
如果刑法规定了单位诈骗罪，本案迎刃而解。保险公司认定为诈骗罪，并以诈骗罪追究主要负责人的直接责任人员的刑事责任。投保人明知保险公司是诈骗的，以共犯追究法律责任。不明知，按无效合同追缴违法所得。