《管理办法》第四十二条规定：“碳排放权：是指分配给重点排放单位的规定时期内的碳排放额度”。从法律角度而言，碳排放权本身不属于《中华人民共和国民法典》中所明确列举的财产权利，对其权利性质，学界也存在不同观点（包括物权说、新型财产权说，特许权说等），尚未完全达成一致。
2、全国碳市场建设的背景及首批纳入的重点排放单位
2011年，依据国家发展与改革委员会（“国家发改委”）《关于开展碳排放权交易试点工作的通知》（发改办气候〔2011〕2601号），在北京市、天津市、上海市、重庆市、湖北省、广东省及深圳市等地区开展碳排放权交易试点（“地方碳市场”）。国内几大地方碳市场覆盖的总人口达2.6亿，能耗约8.3亿吨标准煤，GDP合计约14万亿人民币。1前述试点中，深圳碳排放权交易市场于2013年6月18日启动交易，其他省市碳市场于2013年至2014年期间陆续启动交易。
在开展地方试点碳排放交易市场经验积累的基础上，2017年12月18日，国家发改委发布《全国碳排放权交易市场建设方案（发电行业）》，提出以发电行业作为突破口率先启动全国碳排放交易体系。2021年7月16日，全国碳市场正式启动，首批纳入的重点排放单位是发电行业年度排放达到2.6万吨二氧化碳当量（综合能源消费量约1万吨标准煤）及以上的企业或者其他经济组织，在第一个履约周期纳入发电行业重点排放单位共计2,162家。该市场也是全球覆盖温室气体排放量规模最大的碳市场，年覆盖温室气体排放量约45亿吨二氧化碳。2
3、未来将纳入全国碳市场的行业
二、控排企业面临的主要政策、法律风险及挑战
1、按期履行全国碳市场碳配额清缴的义务
根据《管理办法》有关规定，控排企业应当在生态环境部规定的时限内依据温室气体实际排放量完成上一年度碳排放配额的清缴，如重点排放单位未按时足额清缴碳排放配额的，将被责令限期改正，处二万元以上三万元以下的罚款；逾期未改正的，对欠缴部分，由省级生态环境主管部门等量核减其下一年度碳排放配额。需注意的是，《碳排放权交易管理暂行条例（草案修改稿）》（“《暂行条例》（草案）”）中已加重行政处罚力度，处罚金额已提升至十万元以上五十万元以下（该条例尚未正式颁布）。
因此，控排企业如未能依法按期完成配额清缴义务，不仅面临罚款等行政处罚，而且可能影响下一年度碳排放配额的分配。在碳交易市场逐渐成熟与完善、配额总量逐年减少的大背景下，如受到前述处罚，后续可能会进一步增加控排企业的履约成本。
2、履行有关温室气体排放监测、报告的义务
MRV体系，即监测(Monitoring)、报告(Reporting)、核查(Verfication)，是碳交易体系的实施基础，也是碳排放交易履约的核心环节之一。《管理办法》规定，控排企业如虚报、瞒报温室气体排放报告，或者拒绝履行温室气体排放报告义务，将被处以一万元以上三万元以下的罚款。如逾期未改正的，将以所在地省级生态环境主管部门测算的温室气体实际排放量作为碳排放配额清缴的依据，并对虚报、瞒报部分，等量核减其下一年度碳排放配额。并且，生态环境部在有关通知（环办气候函〔2021〕491号）中进一步明确，“如在履约清缴工作完成后发现问题，在下一年度配额核定工作中予以核减，同时依法予以处罚，有关情况及时向社会公开。”《暂行条例（草案）》还进一步明确了违法情形，同时加重了行政处罚，处罚金额已提升至五万元以上二十万元以下。
3、未来碳排放配额分配方式变化的政策风险
《管理办法》第十五条规定，“碳排放配额分配以免费分配为主，可以根据国家有关要求适时引入有偿分配。”目前全国碳市场控排企业的碳排放配额虽然采取免费分配方式且预计短期内不会改变，但从长期看，仍存在有偿或部分有偿分配的可能性。
截至目前，全球一些碳排放权交易体系中已存在碳排放权拍卖机制，包括欧盟碳排放交易体系（EuropeanUnionEmissionTradingScheme,EU-ETS）、瑞士碳排放交易体系（CH-ETS），大部分拍卖收入用于支持气候行动。4并且，我国一些地方碳市场也已存在该等安排，例如2021年度深圳碳市场的碳配额分配采用“无偿+有偿”相结合的方式进行，即97%无偿分配，3%有偿分配5。
碳排放配额如采取有偿拍卖制度可能会推升碳配额的价格。此外，从长期来看，碳配额价格本身也存在上涨可能。
4、控排企业如涉及出口业务，在“碳关税”背景下将面临国际贸易方面的挑战
2022年12月，作为欧盟“Fitfor55”减排计划的核心部分之一，欧盟已正式批准了全球首个碳边境调节机制（“CBAM”）。CBAM目前涵盖钢铁、水泥、铝、化肥和电力，以及氢气、特定条件下的间接排放、某些前体6以及一些下游产品，例如螺钉和螺栓等类似钢铁的制品。CBAM将从2023年10月1日起试运行，从2026年正式起征，并存在过渡期。在过渡期结束之前，欧盟委员会还将评估是否将范围扩大到其他有碳泄漏风险的商品，包括有机化学品和聚合物，目标是到2030年包括EU-ETS涵盖的所有商品。7
CBAM目的在于解决碳泄漏风险，使欧盟碳排放交易体系（EU-ETS）下的欧盟产品支付的碳价格与进口商品的碳价格相等，具体将通过强制进口到欧盟的公司购买CBAM证书来支付在生产国支付的碳价格与欧盟排放交易体系中的碳配额价格之间的差额方式予以实现8。另据报导，美版碳边境税CCA或于明年完成立法，2024年开展正式执行。9其他国家碳关税政策可能紧随其后，行业影响面及深度可能会持续增加。
5、控排企业如属于负有环境信息披露义务的企业或为上市公司，还将面临环境信息强制披露、ESG信息披露的要求
依据生态环境部于2021年12月发布的《企业环境信息依法披露管理办法》（“《披露管理办法》”，自2022年2月8日起施行），纳入负有环境信息披露义务的企业包括：重点排污单位、实施强制性清洁生产审核的企业、有特定情形的上市公司与发债企业等。根据该办法，对于不披露环境信息，或者披露的环境信息不真实、不准确的，将被责令改正，通报批评，并可以处一万元以上十万元以下的罚款。对披露不符合准则要求、超过规定时限或未上传至企业环境信息依法披露系统的违法企业处以责令改正、通报批评、并处五万元以下的罚款的行政处罚。
此外，控排企业如果属于上市公司，有关环境信息（包括碳排放情况）亦是构成公司ESG信息披露内容的重要组成部分。依据2022年9月《财经》杂志联合中创碳投发布的《中国上市公司碳排放排行榜（2022）》，上榜的100家上市公司（包括A股和港股）2021年度的碳排放量合计约51.0亿吨，超过当年全国碳排放总量的40%。由此可见，控排企业中排放总量大或强度高的企业相当一部分是上市公司。前述上市公司中，A股上市公司59家，仅9家披露了碳排放，占比15%；A+H股上市公司24家，20家披露了碳排放，占比83%；H股公司17家，14家披露了碳排放，占比82%10（因港交所对企业编制ESG报告的要求较为严格，因此港股上市公司的披露情况要明显好于A股）。从国内上市公司角度，中国证监会于2022年4月11日公布的《上市公司投资者关系管理工作指引》（2022年5月15日起施行）中，已首次将“公司的环境、社会和治理信息（ESG）”明确纳入与投资者关系管理的沟通内容之一。
三、控排企业采取应对措施的有关建议
1、积极主动开展碳资产管理和规划
针对碳配额的履约义务，控排企业在应对策略上可以变被动为主动，将单纯的碳配额履约管理转变为主动开展的碳资产综合管理。具体而言，包括通过建立专门的碳资产管理机构、碳资产管理公司或聘请外部专业的碳资产管理咨询机构，确定本企业的碳资产规划，开展碳盘查，制定碳合规制度，完善碳资产管理体系，对碳资产开展精细化管理，开展碳金融和碳交易，从而实现对碳资产的有效管控。
2、做好碳排放数据的监测及报告，开展碳足迹的核查及碳标签的认证
此外，为积极应对“碳关税”有关挑战，控排企业还可以考虑开展产品的碳足迹计量，即对产品从设计、生产、销售、使用的全生命周期过程，核算不同环节的碳排放，以达到最终生产出低碳产品的目的11。如果控排企业的产品符合绿色低碳要求，也可以申请碳标签，通过采取前述措施争取在市场竞争中取得优势地位。
3、开展碳资产抵质押融资
目前情况下，一些控排企业已通过绿色信贷等方式开展融资，将所取得资金用于企业节能减排行动。从未来发展来看，碳排放权配额、CCER的抵/质押融资业务也具有广阔的发展前景。在此类业务中，碳排放权配额、CCER作为控排企业提供的抵/质押物向银行等金融机构提供抵/质押，前述碳资产成为一种新的押品，有助于控排企业拓宽融资渠道，同时盘活自身碳资产，为企业节能减排和绿色转型发展提供资金支持，实现环境和经济双重效益。除此之外，控排企业还可以通过发行绿色债券、可持续发展挂钩债券等方式进行融资并争取优惠的利率条件，助力于企业实现转型升级。
4、积极履行环境信息的披露义务，践行ESG责任
5、开展绿色并购
“绿色并购”一般是指以获取或拓展绿色技术、绿色设备、绿色产品与服务，清洁能源等为目标开展的并购活动，其关键点是通过绿色并购取得绿色技术、绿色资源或绿色管理经验进入清洁生产领域，或实现技术创新和产业升级，从而增加企业未来的竞争力。例如，依据市场上有关公开案例，在内蒙某黄金矿业公司收购某环保企业的交易活动中，矿业公司属于采矿业，主营黄金采选，环保企业主营从有色金属冶炼废渣中回收提炼稀贵金属。矿业公司通过收购环保企业全部股权，通过利用其“三废”处置技术，提高资源综合利用率，帮助矿业公司在黄金采选业务稳步经营的基础上发展资源综合回收利用业务13。
由此而见，控排企业开展绿色并购，既是企业为满足监管要求而开展的环境保护行动，同时也是企业主动应对转型升级的发展策略，有助于提升企业的长期价值。
6、通过开展远期碳交易、碳期货等方式实现保值增值
《管理办法》第二十九条规定，“重点排放单位每年可以使用国家核证自愿减排量抵销碳排放配额的清缴，抵销比例不得超过应清缴碳排放配额的5%。……用于抵销的国家核证自愿减排量，不得来自纳入全国碳排放权交易市场配额管理的减排项目”。基于此，控排企业本身的减排项目不能作为CCER用于抵销，但仍可通过与其他第三方交易的方式取得CCER用于碳配额的履约。
7、加强对绿色能源的使用
目前CBAM最新规定中将外购电力的碳排放也纳入考量范畴，该等安排将推动清洁能源的使用。在碳关税覆盖面呈现扩大趋势的背景下，控排企业如果能够采取利用绿电等可再生能源方式降低碳排放量，未来将有希望据此降低“碳关税”政策对我国企业出口竞争水平的影响。
8、开展碳汇项目的投资开发
以目前纳入全国碳市场控排企业的排放量45亿吨二氧化碳当量的5%（即CCER可用于碳配额履约抵销的比例）计算，全国碳市场CCER年需求超过2.2亿吨。但据了解，市场上目前存量CCER仅约1,000余万吨，存在较大缺口。目前《管理办法》中已明确列举的CCER包括“可再生能源、林业碳汇、甲烷利用等项目”，而《温室气体自愿减排交易管理暂行办法》正处于修订过程中，尚未正式颁布。
四、结语
*崔潇律师和纪旭律师对本文亦有贡献
6.指反应或过程的预前阶段中存在某种化合物，后来会转变为另一物质或体系。