政府采购指导性案例30号涉及的法律问题分析
张一超
新疆财经大学法学院，新疆乌鲁木齐
收稿日期：2024年3月8日；录用日期：2024年3月28日；发布日期：2024年5月10日
摘要
关键词
进口机电产品，司法实践，政府采购，行政诉讼
AnalysisoftheLegalIssuesInvolvedinGovernmentProcurementGuidingCaseNo.30
YichaoZhang
SchoolofLaw,XinjiangUniversityofFinanceandEconomics,UrumqiXinjiang
Received:Mar.8th,2024;accepted:Mar.28th,2024;published:May10th,2024
ABSTRACT
ThiscaseisfromGuidingCaseNo.30issuedbytheMinistryofFinance,andmainlyinvolvestheapplicationoftheGovernmentProcurementLawtogovernmentprocurementactivitiesinvolvingtheimportofmechanicalandelectricalproducts,andwhetherthewinningcandidatehastheStandingtofileanadministrativelawsuitasaplaintiff.Basedonthefactsofthecaseandtheanalysisofrelevantlawsandregulations,thispaperarguesthattheGovernmentProcurementLawshouldbeappliedtotheprocurementofmechanicalandelectricalproductsinthiscase,andthewinningcandidatedoesnothavethestandingtofileanadministrativelawsuitagainsttheadministrativeactoftheMinistryofFinance.
Keywords:ImportedMechanicalandElectricalProducts,JudicialPractice,GovernmentProcurement,AdministrativeLitigation
ThisworkislicensedundertheCreativeCommonsAttributionInternationalLicense(CCBY4.0).
1.案情阐述
2018年11月22日，W公司向财政部进行检举，检举事项为：涉案采购项目采用机电产品国际招标投标违反政府采购法及其实施条例，适用法律错误。同年12月6日，财政部向S公立医院、L公司发送财库便函〔2018〕604号《政府采购监督检查调取证据材料通知书》并抄送国家卫生健康委员会(财务司)及W公司。2019年1月25日，财政部作出被诉决定书，并送达给S公立医院和L公司，同时抄送国家卫生健康委员会、W公司、T公司、J公司等供应商。同年2月2日，T公司收到被诉决定书，于同年3月29日向一审法院提起行政诉讼。至T公司提起本案诉讼时，涉案采购项目的采购人S公立医院及采购代理机构L公司未公告中标供应商，亦未签订该项目采购合同。
本案的处理结果为：根据《中华人民共和国政府采购法》第三十六条第一款第(二)项的规定，责令采购人S公立医院废标。根据《中华人民共和国政府采购法》第七十一条和《中华人民共和国政府采购法实施条例》第六十八条第(一)项的规定，责令采购人S公立医院、代理机构L公司限期改正，并分别给予警告的行政处罚。本项目中的货物包1的中标候选人T公司不认同本次财政部的废标处理决定并对财政部该行政行为提起行政诉讼。一审法院北京市第一中级人民法院以及二审法院北京市高级人民法院均认为由于T公司只是中标候选人，并不是本案的中标供应商。因此，T公司也不具备财政部对于本次S公立医院采购项目的废标处理决定提起诉讼的原告主体资格。一审法院和二审法院均裁定驳回T公司的起诉。
2.本案涉及政府采购法理论和实务问题
招标采购是公立医院运营管理的重要内容之一，做好招标采购管理工作对于公立医院内部控制和经营管理水平提升至关重要[1]。
S公立医院是国家卫生健康委委属的三级甲等综合医院。由《S公立医院2023年部门预算》第四部分的名词解释可以得知S公立医院收到的财政拨款收入是指中央财政当年拨付的资金。在本案件中虽然L公司在中国国际招标网上发布的招标公告显示“进行国际公开竞争性招标”但是又显示“本次招标采用传统招投标方式”。在L公司于中国国际招标网上发布招标公告之后，有7家潜在投标人购买货物包1的招标文件，有6家潜在投标人购买货物包2的招标文件，并且这十三家投标人注册地都在国内，均为国内企业。
由以上事实可以明确本案件虽说是“国际招标”，但是实质上是事业单位在使用财政性资金向国内的代理商进行招标采购，本案应该被认定为政府采购项目。那么S公立医院就应该按照政府采购的程序来进行信息公布，则按照《政府采购法》的规定，本项目应在财政部指定的政府采购信息发布媒体公布招标公告，也就是说，S公立医院以及其委托的L公司应该在中国政府采购网来发布该项目的招标公告。
但是本案中，S公立医院委托L公司在中国国际招标网发布招标，其理由是：手术室数字化管理系统的采购标的中包含的腹腔镜系统属于《机电产品国际招标投标实施办法(试行)》(商务部令2014年第1号)规定的机电产品，按照《机电产品国际招标投标实施办法(试行)》应采用国际招标方式进行采购。如此，本案件中出现了很明显的一个法律适用的问题，即：本项目适用法律应该为《机电产品国际招标投标实施办法(试行)》还是《政府采购法》。
财政部是否有权对于本案例中的招标项目做出废标的处理决定归根结底还是本次招标项目是适用于《政府采购法》还是《机电产品国际招标投标实施办法(试行)》的问题。但是T公司向北京市第一中级人民法院对财政部提起诉讼的行为，引出了本案中存在的第二个问题。
由于T公司在本案中最终只能被认定为中标候选人。而根据《中华人民共和国行政诉讼法》第四十九条的第一项的规定：提起行政诉讼的原告应是符合本法第二十五条规定的公民、法人或其他组织。我国《行政诉讼法》第二十五条规定：行政行为的相对人以及其他与行政行为有利害关系的公民、法人或者其他组织，有权提起诉讼。很明显，在本案中，财政部的行政处理决定是针对S公立医院以及代理机构L公司，因此，本案中的行政行为的相对人是S公立医院以及L公司。能获得行政诉讼原告资格，能够作为提起行政诉讼的原告的主体还有一类是其他与该行政行为存在厉害关系的法人或其他组织。T公司是否能够作为本案中与财政部行政处罚决定行为的其他有利害关系的法人，决定了其是否能获得作为本次行政诉讼的原告的资格。
因此，之后的T公司对于财政部做出了行政起诉的行为就存在了另一个问题，即：T公司是否能作为对财政部的行政处理决定的提起诉讼的原告主体，是否具有作为原告主体的资格。
由以上分析可知，本案涉及到的问题可以概括为两个方面：1)本项目适用法律应该为《机电产品国际招标投标实施办法(试行)》还是《政府采购法》。2)中标候选人能否作为针对行政处理决定不服的原告。
3.关于本案的理论分析
3.1.法律适用问题分析
与之持相反观点的是举报人W公司，其向财政部检举S公立医院的理由是：本案中的项目属于政府采购货物和服务，该项目采购使用的资金性质属于财政性资金。采购人S公立医院以及其代理机构L代理招标有限公司不在《政府采购法》中规定的相应的网站中发布招标公告，反而是在中国国际招标网中发布招标公告，涉嫌规避政府采购程序。本案涉及到的采购项目不应采用机电产品国际招标投标而违反了政府采购法及其实施条例，适用法律错误。
其次，本次参与招标的公司，其投标供应商的投标文件所提供的营业执照均显示为在中国注册的企业，且这些潜在投标人均为境内企业。可以认定，即使该项目的招标公告声称是“国际招标”，但是其实质还是国内企业参加，并未涉及到国际公司。虽然S公立医院以及T公司等认为该项目中的采购物既属于机电产品又属于进口产品，应该适用《机电产品国际招标投标实施办法(试行)》，但是此次招标的供应商均为国内企业，与《机电产品国际招标投标实施办法(试行)》第二条中的“在全球范围内以招标方式邀请潜在投标人参加投标”规定并不符合，S公立医院此次招标并不能认为是机电产品国际招标投标活动。
3.2.T公司作为行政诉讼原告资格分析
在本文前述内容中，已有关于这一问题的部分分析，可知，T公司是否是行政法诉讼法中所规定的该行政行为的有利害关系的法人决定了其是否拥有对作为此次行政行为提起诉讼的原告资格。最高人民法院发布的《关于执行〈中华人民共和国行政诉讼法〉若干问题的解释》中的第十二条对此有所规定，通过对该条款的阅读，可以理解为是否具有“法律上的利害关系”成为审查原告资格的标准[4]。
结合本案案情，若是财政部并没有责令S公立医院以及L公司废标，那么当时作为包1的中标候选人的T公司有极大的可能性等到评标结果公示期满之后变为该项目的中标者，成为该项目包1的供应商。但是T公司在本案之中只是成为了中标候选人，距离成为供应商还有很多程序。可以说，但凡评标结果公示之后的任一程序中出现问题，那么T公司便无法成为该项目的最终供应商。由此可知，T公司只是由于评标公示结果而使得其具有了一个成为该项目最终供应商的可能性，并不具有确定性。因此，T公司与此次财政部的行政处罚决定行为并不存在法律上的利害关系，也并不能获得行政诉讼原告资格，不能作为原告来起诉财政部的行政行为。
4.基于本案的实务延伸
4.1.公立医院进行采购所面对的风险以及解决策略
在本案中，采购人S公立医院为公立医院，其性质属于事业单位。S公立医院在进行此次采购使用的是其在年度部门预算中列出的财政拨款收入的资金，该项资金时纳入预算管理的资金，在《中华人民共和国政府采购法》中明确认定为财政性资金。由此可以认定此次S公立医院进行招标采购的性质是事业单位适用《中华人民共和国政府采购法》的情况下进行的一次采购。
其次，S公立医院以及其代理机构L公司认为本案中的项目“手术室数字化管理系统(腔镜及显示传输系统)”属于进口机电产品进而适用了《机电产品国际招标投标实施办法(试行)》规定来进行采购。可以看出S公立医院及其代理机构对于本次采购所应适用的法律存在误解。
以上两点说明了S公立医院以及L代理招标公司在中国国际招标网发布招标公告的缘由，其实质上是S公立医院以及L公司对于本次招标的性质存在认识错误，以至于适用了错误的法律法规，进行了错误的招标采购活动。归根结底，还是S公立医院以及其代理机构L公司对于本次招标采购的项目性质认知不明确。
本案中的S公立医院历史悠久，实力雄厚，在我国医院综合排行榜排名靠前，是一所三级甲等综合医院，在全国的知名度很高。但是其在进行招标采购的过程中依然会存在一些问题。以点看面，从本案出发，对于公立医院在进行招标采购中存在的风险可以略窥一二。
4.2.面对本案情况供应商可以采取的救济路径
在本案中T公司因为不满财政部本次的废标决定于是向法院提起了行政诉讼。T公司虽然还不是本案中该项目的最终供应商，却可能已经为了本次的采购项目进行了设备制造或者进行了其他准备。若是T公司已经开始为该项目进行某些方面的准备，该项目被废标毫无疑问会给T公司带来一定程度的损失。而本次项目被废标的原因是公立医院S公立医院以及代理机构L代理招标公司采用了《机电产品国际招标投标实施办法(试行)》规定，按照该规定的程序进行了招标采购活动，而不是适用《中华人民共和国政府采购法》中的程序进行招标采购活动。也就是说，此次T公司遭受损失的原因是公立医院S公司以及其代理机构L公司适用法律错误，进而选择了错误的采购程序导致了手术室数字化管理系统(腔镜及显示传输系统)采购项目被废标。
那么基于此种情况下，T公司可以采取什么路径救济由于该项目所造成的损失呢？
上文中已经说明，在本案中，T公司所采取的行动是向法院提起行政诉讼，但由于其不是最终的中标供应商，不具备提起行政诉讼的原告主体资格，其一审二审均被裁定驳回起诉。对于本案，《中国政府采购报》认为：因采购人、代理机构适用法律和采购程序错误给供应商造成损失的，供应商可以向采购人、代理机构提起民事诉讼[5]。也就是说，在该案例中T公司若是想通过法律途径对于其所遭受的损失进行救济，其应该以公立医院S公立医院以及其代理机构L公司为被告，提起民事法律诉讼。
基于本案案情，T公司因为采购人公立医院S公立医院以及其代理机构L招标公司适用法律错误等行为导致其为了手术室数字化管理系统(腔镜及显示传输系统)采购项目所做的准备被付之一炬。在这个过程中，S公立医院以及L公司的行为致使T公司遭受到了信赖利益的损失，因此，T公司可以作为民事诉讼的原告，以S公立医院以及其代理机构L公司作为被告，以缔约过失为由提起民事诉讼，取得T公司为此项目造成的损失的救济。
5.结语
通过对于这一案例的分析与理解，可以看出在公立医院进行政府采购活动时存在的一些弊端，比如不按照《政府采购法》规定采取合法合规的采购活动。对待此类现象，医院内部要建立完善的采购管理制度，不断更新和学习采购预算管理知识，与财务部门进行协作[6]。除此之外，公立医院中从事政府采购活动的工作人员的法律意识以及对于招标采购的监督也需要进一步的加强，才能达到对此类现象的规避与杜绝，进而使得政府采购活动在公立医院中达成应有的目标，发挥出更好的效果。对于供应商而言，在招标采购的过程中遭受到损失的也要采取正确的途径来取得对于其所遭受的损失的救济。