2019年法考主观题论述题之法理学考点三:法的价值及冲突解决原则

在哲学上,秩序指事物存在的一种有规则的稳定关系状态。在法学上,特别要注意法对秩序的维护作用。法作为与国家相互联系的一种重要统治手段,对于建立和维护阶级统治秩序起着不可替代的作用。它把一个阶级对另一个阶级的控制合法化、制度化、具体化。同时,法维护权力运行秩序。权力指个人、集团或国家不管他人同意与否而贯彻自己的意志或政策以及控制、操纵或影响他人行为的能力,它的运行既可能给社会带来利益,也可能对社会造成危害。

(二)自由

法学上自由的含义在于:自由是法律上的权利,其边界就是不能从事法律所禁止的行为。即法无禁止既自由。在罗马法中,自由的定义是:“凡得以实现其意志之权力而不为法律所禁止者是为自由。”18世纪法国的著名思想家孟德斯鸠说道:自由并不是愿意做什么就做什么,“在一个有法律的社会里,自由仅仅是:一个人能够做他应该做的事情,而不被强迫做他不应该做的事情”。“自由是做法律所许可的一切事情的权利。”

备考点拨:法律保护人的自由,但是,不是说自由就是随心所欲,为所欲为。同时,,法律的目的不是为了限制自由,而是为了保护和扩大自由!霍姆斯指出,即使对言论自由的最严格的保护,也不会保护一人在剧场谎报火灾而造成的一场恐慌。……言论是否被用在如此场合,以致将造成清楚而现存的危险。限制自由目前有以下几个理论。第一,法律道德主义。它强调道德的法律强制,违反道德就是违反法律。第二,伤害原则。英国思想家密尔提出的,行为分自涉和他涉行为。只有伤害他人的行为才是法律调控和干预的对象。如“换妻案”。简而言之,只有为了阻止对别人和公共的伤害,法律才能限制自由。第三,法律家长主义。它认为,禁止自我伤害的法律是合理的。如“禁自杀”。

(3)正义

正义有着一张普洛透斯似的脸。第一,正义意味着各得其所。正义就是使每个人获得其应得的东西的人类精神意向。第二,正义意味着一种对等的回报。“以牙还牙,以眼还眼”“以其人之道还治其人之身”。因此,正义总是意味着某种平等。第三,正义指法治或合法性。正义观念的核心是消除任意性。

(4)人权

尊重和保障人权既是人类文明的标志和法治文明的基本特征,也是现代法区别于传统法的基本标志。人权是人称为人应当享有的权利。人权是和人须臾不可分离的东西,是人区别于动物的根本参照点。人权的特点包括:人权主体的普遍性、人权内容的广泛性、平等性、理想与现实的统一性和人权标准的原则性。

(5)平等

平等即“相同情况,相同处理,不同情况,不同处理”,要求社会主体能够获得同等(但不是同样)的待遇。平等具有以下特点:首先,平等是一个历史的范畴,其所表达的内涵随着社会历史环境和条件的变化而变化,比如奴隶制社会是奴隶主之间的平等。其次,平等并不等于平均(相等)。任何社会内绝对的平均都是做不到的。再次,平等要求排除特权和消除歧视。特权是指基于特殊身份或关系而对社会中的一部分人所给予的特殊对待。如领导先走。歧视则以认可人们天生存在身份与地位的高低贵贱为前提和基础,并把一部分人视为低于其他人。如性别歧视。最后,平等与差别对待是有条件共存的。对具有各种差别的人们给予权利、义务方面的差别对待也是合理的,如对残疾人的特殊保护。

备考点拨:形式平等是主体法律地位平等。它也是实质平等的前提。对于特殊人群的特殊保护体现的是实质平等。

(6)效率

“效率”的基本意义是从一个给定的投入量中获得最大的产出,即以最少的资源消耗取得同样多的效果,或以同样的资源消耗取得最大的效果。也就是经济学家常说的“价值最大化”。效率和公平是既相适应又相矛盾的社会价值。一方面,以效率为标准配置社会资源,促进经济增长,增加社会财富总量,在此基础上才有可能实现高层次的公平,即共同富裕。另一方面,如果把效率绝对化,不考虑公平,就可能导致收人悬殊、两极分化,造成社会不稳,影响以至从根本上损害效率。

1、自由A对于法B的价值。

第一,自由是法的属性,是法的主体性的表现。没有自由,人就不是主体。只要否定了意志自由,否定了人的自主,他就处于一种受奴役状态。

第二,自由是法的意识的现实化。人在生存和发展中离不开人自我的主观能动性的存在和发挥。人的自由,从一定意义上讲正是人的自我意识的现实化,是人发挥主观能动性的表观。

第三,自由是法律发展的助动力。人对自由的追求,以及社会自由程度的提高既是人类发展的表征,也是人类向新的自由度迈进、获得新的发展的保证。

2、法B对自由A的确认和保障。

第一,自由需要法律的确认和保障。自由需要法律保障,因为对自由构成妨碍的条件需要法律排除,自由得以实现的条件需要法律确认。正如马克思曾说的:“法律不是压制自由的措施,正如重力定律不是阻止运动的措施一样。……法典就是人民自由的圣经。一方面,自由需要法律排除人们之间的相互强制与侵害。另一方面,自由需要法律排除主体自身对自由的滥用。

第二,法律确认和保障自由的一般方式。以权利义务方式设定自由的范围以及实现方式,实质是将自由法律化为法律自由。法律规范社会活动的基本方式就是通过权利义务的设定,为每一个人及整个社会活动提供基本方案。

第三,设置国家权力及正当程序以提供救济。确定违法者责任和对其实施法律制裁应当是一种国家权力,需要由专门国家机构行使。当权利受到侵害时,国家有义务对受害者提供救济,追究违法者的责任。

当法的不同价值在特定场合处于竞合状态时,法的价值冲突就出现了。例如,在市场经济中,交易的自由和交易的安全都是法律所服务的价值目标,在某些场合两者之间的关系可能处于无涉状态,但是,在要式合同的交易中,立法者为了更好地保证交易安全,会规定一些特定的形式和手续作为合同成立的条件,即使交易双方达成合意,在不具备这些条件的情况下,该合意在法律上也不能产生合同效力,这样,交易自由显然受到了限制。此外,在税收、公共福利、治安管制等问题上,公平与效率和自由与秩序之间就时常表现出一种深沉而巨大的张力。较高的税率可以提高公共福利的标准从而支撑公平程度的提高,但又可能抑制投资的热情从而降低经济效率;提高治安管制的级别可以更有效地应对骚乱、暴力犯罪和恐怖主义从而维护秩序的安全,但人身自由往往会受到额外的限制。

解决价值冲突的原则一般有:第一,价值位阶原则。即指在不同位阶的法律价值发生冲突时,在先的价值优于在后的价值。基本价值之间有冲突时,人权和正义作为法治保障的核心和标尺,具有重要的价值地位,这与我国宪法确立的“国家尊重和保障人权”的原则精神相符合,它也是正义原则的具体体现。第二,个案平衡原则。即指在处于同一位阶上的法律价值之间发生冲突时,必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益,使个案的解决能够适当兼顾双方的利益。第三,比例原则。即指为保护某种较为优越的法律价值须侵害某一法益时,不得逾越达此目的所必要的程度。如为了维护公共秩序,必要时可能会实行交通管制,但应尽可能实现最小损害或最少限制,以保障社会上人们的自由。

THE END
1.法律各项价值发生冲突时应该如何解决,遵循什么原则?解决法的价值冲突的原则主要有:第一,价值位阶原则。这是指在不同位阶的法的价值发生冲突时,在先的价值优于在后的价值。一般而言,自由代表了人的最本质的人性需要,它是法的价值的顶端。正义是自由的价值外化,它成为自由之下制约其他价值的法律标准。而秩序则表现为实现自由、正义的社会状态,必须接受自由、正义标准https://www.66law.cn/question/answer/39629992.html
2.论法律价值冲突及其解决原则期刊法律价值冲突理论是法理学研究中的重大课题之一,是构建社会主义和谐社会不可缺少的一部分.本文分析了法律价值冲突的概念及其形成的原因,总结了前人的解决法律价值冲突的几大基本原则,最后,提出了如何解决法律价值冲突的几点意见. 内容分析 关键词云 个案中国故法大学乡土社会人婴生存价值位阶原则公共利益冲突原因基本原则https://doc.paperpass.com/journal/20120491fzbl.html
3.价值冲突范文12篇(全文)所谓价值位阶原则, 是指在不同位阶的法的价值发生冲突时, 在先的价值优于在后的价值。在具体的法律条文中, 法律价值冲突可能分为三种情形:一是本条文提供明确的指引且未与上位法相冲突;二是本条文未提供明确的指引, 但可以从条文的上下文结构中获得推理;三是可以从制定本条文的目的与宗旨或者本法律的立法宗旨、https://www.99xueshu.com/w/ikeykryn3gfz.html
4.我国网约车监管中的法律价值冲突及其整合为了深入把握网约车监管中的法律价值冲突的整合原则,有必要对网约车监管中的法律价值冲突的具体表现作具体分析。网约车监管涉及到自由、安全、公正等诸多价值,其中,自由、秩序、公正、安全和效率尤为关键,网约车监管中的法律价值冲突的表现形式主要是自由与秩序、公正与效率以及安全与效率的冲突。 https://www.chinacourt.org/article/detail/2018/04/id/3260812.shtml
5.司法考试《法理学》基础知识:法的价值(精选9篇)2、任何时代的社会,人们都期望行为安全与行为的相互调适,这就要求通过法律确立惯常的行为模式,在这个意义上,法律、规则、秩序可以成为同义词。 3、秩序是法的其他价值的基础。 4、规则是形成秩序的前提。 (五)法的价值冲突的解决原则 1、价值位阶:案例中出现了价值的排序即为此原则的运用。 https://www.360wenmi.com/f/filej0s1otbh.html
6.处理法律规范冲突的原则是什么法律常识在线法律知识查询随着各国交往的日益密切和国际私法立法的不断进步,各国采用单边冲突规范的情况越来越少。(2) 双边冲突规范在制度中提供了抽象的联系点,并以此为基础推导出适用于某一准据法的冲突规范。例如,我国《民法通则》规定,“不动产所有权受不动产所在地法律管辖”是一种双边冲突规范。根据以不动产为导向的法律适用原则,结合https://www.lawpa.cn/changshi/1000539.html
7.清华考研辅导班:2020年清华大学法律硕士考研498法硕联考综合(非法的价值冲突的表现;法的价值冲突的解决原则。 第五章 法的渊源、效力与分类 第一节 法的渊源 一、法的渊源的概念 法的渊源的含义 二、法的渊源的分类 法的正式渊源;法的非正式渊源。 三、当代中国法的渊源 当代中国法的正式渊源;当代中国法的非正式渊源。 http://www.shuoedu.com/articlenew.php?id=79336
8.法理学授课讲义:法的价值(自然法学派)2、对于法律问题的判断也可以分为两类: (1)价值判断法律所拟定的原则、规则、制度等客观存在(客体),人们必须从它们能否体现和满足人们的需要,能否有更为理想的原则、规则、制度存在等角度来予以分析法律,从而涉及法律的应然状态和理想追求问题。 (2)事实判断对客观存在的法律原则、规则、制度等所进行的客观分析与判https://www.51test.net/show/291977.html
9.公务员备考资料:关于法的价值问题的讨论吉林公务员考试网3.正义能推动法律内部结构的完善 四、法的价值冲突以及考点 1.价值位阶原则:这指在不同位阶的法的价值发生冲突时,在先的价值优于在后的价值。 一般而言,基本价值优先于非基本价值。在基本价值内部,一般而言,自由的位阶要高于正义,正义高于秩序。但在实践中,三大基本价值的排序可能会有所不同。 https://jl.huatu.com/2023/0925/2550064.html
10.法的价值的冲突与整合的内容(一)法的价值之间的关系:1.无涉状态 :两种价值之间不存在直接关联。 2.耦合状态:存在正相关关系,即两者之间任何一个变量的增减多意味着另一个变量的增减。 3.竞争状态:存在负相关关系,即两者焦集在一个点上并相互竞争,彼此消长之间呈现相反的关联。二、法的价值冲突的表现: http://www.110.com/ziliao/article-650322.html
11.法律逻辑学(第二版)epubpdfmobitxt电子书下载2024一、法律获取与法官释法 二、法官释法与法律推理:澄清法律疑义、平衡法律冲突、 填补法律漏洞 第二节法律推理规则 一、探寻法律真谛:文义规则、弊端规则、黄金规则 二、最佳理解原则:局部推导与整体推导 第三节法律推理方法 一、形式推导:“形式或结构论的”方法 二、目的推导:“意图或目的论的”方法 三、价值推导https://book.tinynews.org/books/12051548
12.?卓越法律人才教育>国际经济法网虽然这些准则为解决不同的法价值冲突提供了方向性指引,从而属于法的价值研究的题中应有之义,但是它们本身并不属于法的价值形态。基于这样的分析,我们可以在一般意义上对法的价值的概念作如下定义,即法的价值是作为法律价值主体的人所希求、并借助于作为法律价值客体的法律的价值属性而得以满足的各种价值目标的集合。https://ielaw.uibe.edu.cn/zyflrcjy/9828.htm
13.《法学方法论》概要与思考最后,教义学是法体系的固有层面, 在这一层面上,前述要求被详细阐明并由此变得可以操作,成为基本价值、原则、规范与事实之间的媒介。 第五节 法学对法律实践的意义 法学对于法律实践的意义不仅止于为司法裁判提供帮助。其最重要的任务之一是:发现一些现行法迄今尚未解决的法律问题,借此促成司法裁判或者立法的改变。https://m.douban.com/note/819863335/
14.司法卷一:法的本体题库考点(题库版)考试题库该条文中关于法律价值的冲突适用的原则是:() A.个案平衡原则 B.比例原则 C.价值位阶原则 D.基本权利优先原则 点击查看答案 5、单项选择题 某村一对青年男女依照当地的习惯举行婚礼(尚未领取结婚证),几天后,新娘逃走并向公安机关控告新郎强奸了她,当地公安机关以涉嫌强奸罪立案并逮捕了新郎,后法院审理认为强奸http://www.91exam.org/exam/87-3455/3455293.html