什么是分析法学的概念分析?

现在的研究者普遍认为,自哈特以来的法律实证主义在建构法理论方面采取的是一种法律的概念分析(theconceptualanalysisoflaw)的进路,并以描述性的立场,来建构一个排除道德评价的实质性的法实证主义理论。然而鉴于分析法学的概念分析方法极其复杂,厘清其中的脉络对于理解描述性法理学又是必不可少的,因此本文主要详细阐述分析法学的概念分析方法,并从各个角度讨论这种方法的基本内涵和思维方式。

尽管法律理论家都认为分析法学在从事概念分析,但是理论家们围绕这种方法却产生了许多争议:第一,概念分析的对象是什么,是法律这个概念(theconceptoflaw)还是法律的性质(thenatureoflaw)?其中的“法律性质”又如何理解?是经验的、常识的、道德的还是形而上学的?第二,概念是否等同于语词?分析概念是否就是在分析“law”这个词的语言用法?第三,哈特、拉兹的法律理论号称是一种立足于法律实践的理论,那么概念分析与法律实践又是什么关系?由谁、且又基于什么样的实践才能得出关于法性质的判断?本文就直面这些问题而致力于解析“概念分析”方法本身:第一部分概述概念分析的基本意涵,即概念分析是关于法性质的分析;第二部分着重澄清对概念分析的一个误解,即明确概念分析不是语词分析;第三部分讨论概念分析的实践基础,即概念分析是以一种诠释的方式对法律实践之重要性面向的本质性判断。

一、法律概念分析的意涵

法律的概念分析作为法律哲学的一种研究方法是随着现代分析哲学和语言哲学在法律哲学中的应用而出现的,是哈特《法律的概念》(TheConceptofLaw)开创了自觉地对法律进行概念分析的先河。[1]在论证的结构上,本部分首先介绍ScottJ.Shapiro关于law、thelaw和“law”的明确区分,然后再分析哈特的《法律的概念》及其“后记(Postscript)”中所隐含的区分,以此来总结“法律是什么?”这个提问方式或“概念分析”指的是什么。下一部分再讨论德沃金“语义学之刺”的论证及法律实证主义的回应,主要是哈特的回应。这两部分内容是紧密联系在一起的,分别讨论概念分析是什么和不是什么。首先从《法律的概念》开始讨论关于law的各种用法的微妙含义。

(一)TheConceptofLaw与“WhatisLaw”:law的各种提问方式与法律的概念分析

《法律的概念》是从试图解答“法律是什么?(whatislaw)”这个问题开始的,而它一直以来都是法理学的主题。以往的法律哲学家给予了各种各样的回答。从古典自然法到19世纪以边沁、奥斯丁为代表的分析法学的兴起,中间经历了一次研究方式的大转型,形成了明显的方法论分歧。[2]从哈特开始,分析法理学对“法律是什么?”的探究走向了一种分析的形而上学,即概念分析的方法。为了更好地理解“法律是什么?”与概念分析的关系,我们先来看与它相似的各种提问方式。JulesL.Coleman和OriSimchen在共同所写的一篇论文中提出了8个相似的问题:[3]

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11.论法律概念论法律概念 概念是人们认知事物、接近对象的门径,所以,在首章提出法律概念问题,并不是对该问题的老生常谈,而是纯粹法理学必须首先要面对的问题。因为对于法律概念的不同解说,在很大程度上决定着所要建立的法律学科的大体面目。如站在“自然法”视角来解释法律概念,即对法律给出一个理想性、价值性和应然性的期待,https://www.lawtime.cn/info/lunwen/falixue/2006102641987.html
12.梁灯:解读哈特《法律的概念》――从两个核心概念的中文翻译开始一.两个核心概念:第一性、第二性 1.哈特对奥斯丁的批判 “凡存在法律的地方,人类的行为在某种意义上已成为非任意性的或必为的。”这是一个事实,哈特与奥斯丁等命令实证主义者在此问题上也存有共识,但基于这同一的出发点,哈特与命令实证主义者却引申出不同的法律观念。 http://www.360doc.com/content/10/1019/10/641126_62148422.shtml
13.《法理学导论》笔记(法理学导论)书评二、法律要素的确定1.奥斯丁:主权、义务、制裁2.哈特:第一性规则、第二性规则3.我国:法律概念、法律规则、法律原则三、法律要素的功能·从微观的层面真正认识法律存在的样式和运行的逻辑原理。第二节法律概念一、含义1.对具有法律意义的社会事实或社会现象的概括性表达2.法律概念具有强大的归集功能或排除功能二、https://book.douban.com/review/9773884/