1、一、法规范之存在上的逻辑结构（一）法条、法律规定与法规范由法条组成法律规定，再由法律规定构成法规范。（将数个法条组合成一个规定单元后才能发挥其不矛盾的规范功能）法条1.1法条是在制定法下，基于立法技术的需要发展出来的建构单元。1.2当一个法律条文事实上规定了两个以上不同的事务，在实务上其实当成数个法条看来。台民184条因故意或遗失，不法侵害他人之罹利者，损害赔值责任。故意以背於善良凰俗之方法，加损害於他人者亦同（第一项）。建反保言蔓他人之法律，致生损害於他人者，艮音值责任。但能言登明其行舄照遏失者，不在此限。（第二项）o该条规定了三套侵权行为的构成要件，第一项前后各一套，第二项一套。实质上
2、包含了三个法条o注意：虽然在外观上以及实务上虽然将台民184条前后段以及第2项当成完整的法律规定加以引用，然而这些构成要件需要其他规定说明、限制和补充才能构成一个完整的规定（涉及故意或者过失的认定标准、损害赔偿的方法和范围等等都需要其他法条进行说明、限制与补充）。台民638条送物有丧失、毁损或理到者，其损害MM依其雁交付日寺目的地之值言十算之（第一项）。费及其他费用，因送物之丧失、毁损，照支付者，雁由前M中扣除之（第二项）。送物之丧失、毁损或理到，彳系因送人之故意或重大遏失所致者，如有其他损害，人业得求M（第三项）。o该条规定了三条独立的法条，第一项和第三项属于台民第216条
3、（损害赔偿的填补原则？）的例外。用以分别按运送人的过失之程度，区别或者限制托运人得请求权赔偿的损害的项目范围，属于两个独立的构成要件；第二项拥有损益相抵的外观，但是其实质在于在双务契约中，请求履行利益赔偿的债权人仍然需要负对待给付义务的原则（黄茂荣：这一项应该挪到最后一项）。还有一种法条类型表现为：“有下列情况之一.”，应当具体判断法条的个数。（在学习中慢慢识别与积累）o应当识别为一个法条的例子o应当识别为数个法条的例子法律规定（法条组成的规范单元）2.1法条是法律规定的一部分：法规范底下各个法条实际上先在一个领导性的价值观点下组成一个规定的单位（法律规定），然后才能不矛盾的发挥
4、规范功能。（危险负担的一个例子p167-p168）2.2法条不一定只属于一个法律规定的组成分子，可能分别与不同的法条组成不同的法律规定。2.3数个不同的法律规定可能分别对一个法律事实加以规范，构成请求权规范竞合或者请求权竞合；数个不同的法律规定共同组成一个法律制度（约定之债、无因管理、不当得利、侵权行为、积极侵害债权等）2.4数个不同的法律规定可能分别对一个法律事实加以规范：对同一法益可能提供重复保护。2.4.1相互排斥（如台民213和台民215）台民213：损害M*任者，除法律另有规定或契#勺另有言丁定外，雁回彳复他方损害号芟生前之原状。因回彳复原状而雁付金袋者，自损害专芟生日寺
5、起，加利息。第一项情形，债罹人得求支付回彳复原状所必要之费用，以代回彳复原状。台民215：不能回彳复原状或回彳复有重大困雉者，雁以金MM其损害。2.4.2候补（如台民213和台民214）台民213：损害M*任者，除法律另有规定或契#勺另有丁丁定外，雁回彳复他方损害号芟生前之原状。因回彳复原状而雁付金袋者，自损害专芟生日寺起，加利息。第一项情形，债罹人得求支付回彳复原状所必要之费用，以代回彳复原状。台民214：雁回复原状者，如睡债罹人定相蚩期限催告彳如逾期不舄回彳复畤，债罹人得求以金MM其损害。2.4.3选择（如台民196和台民213）台民196：不法毁损他人之物者，被害人得
6、求赔值其物因毁损所减少之能。台民213：损害M*任者，除法律另有规定或契#勺另有言丁定外，雁回彳复他方损害号芟生前之原状。因回彳复原状而雁付金袋者，自损害专芟生日寺起，加利息。第一项情形，债罹人得求支付回彳复原状所必要之费用，以代回彳复原状。2.4.4重叠性竞合（如台民192和台民194）【什么是重叠性竞合？】台民192和台民194台民192：不法侵害他人致死者，擎寸於支出髻瘵及增加生活上需要之费用或殖葬费之人，亦雁损害赔值责任。被害人擎寸於第三人有法定扶餐羲矜者，加害人擎寸於第三人亦雁损害赔值责任。台民194：不法侵害他人致死者，被害人之父、母、子、女及配偶，建非月才走上之
7、损害，亦得求赔值相蚩之金额。台民193和台民195台民193：不法侵害他人之身髓或健康者，擎寸於被害人因此丧失或减少劈勤能力或增加生活上之需要日寺，雁损害赔值责任。前项损害M,法院得因蚩事人之馨,定舄支付定期金。但命加害人提出搪保。台民195：不法侵害他人之身髓、健康、名誉、自由、信用、隧私、其操，或不法侵害其他人格法益而情筋重大者，被害人建非其才走上之损害，亦得求赔值才目蚩之金额。其名誉被侵害者，业得求回复名誉之A分。前项求罹，不得舆或承。但以金M之求罹已依契的承,或已起者，不在此限。前二项规定，於不法侵害他人基於父、母、子、女或配偶再系之身分法益而情筋重大者，举用之。法规范（规
10、具构成要件与法律效力，并且该法律效力连接于该构成要件的单一法条。4.1.2不能认为完全法条是一种不依靠其他法条就能发挥规范功能。实际上其实没有一个法条是完全的，都是需要其他法条进行配合（说明、解释、限制等等）4.2不完全法条（主要是指不具备法律效力之规范要素的规定）4.2.1说明性法条4.2.1.1说明性法条主要是一类定义性的法条。4.2.1.2说明性的法条旨在比较详细地描述其他法条中的构成要件要素（该构成要件所使用的概念、类型），或者进一步加以具体化、类型化或者加以补充。4.2.2限制性法条4.2.2.1限制的法条在逻辑上构成被限制法条的适用上的消极构成要件。4.2.2.2被限制的法
11、条必须与限制它的法条组合在一起，才能正确发挥立法者所预期的规范功能。（也就是必须满足被限制法条规定的积极要件，以及排除了限制它的法条所规定的消极要件。）4.2.2.3限制性法条的样态主要为“但书”以及“除外规定”（通常情况下规定在同一法条中，但是有些是由两个以上的法条所组成）。规定在同一法条，不用借助其他法条就可以尽其限制本条规定的例子O台民188.1受倔人因斡行瞰矜，不法侵害他人之罹利者，由倔用人舆行舄人速带损害赔值责任。但避任受傕人及监督其瞒矜之斡行，已盍相誉之注意或加以相誉之注意而仍不免餐生损害者，傩用人不AM*任。o台民82限制行舄能力人所言丁立之契#勺，未睡承言忍前，相
12、擎寸人得撤回之。但丁立契的畤，知其未得有允者，不在此限。o台民86表意人照欲舄其意思表示所拘束之意，而舄意思表示者，其意思表示，不因之照效。但其情形舄相封人所明知者，不在此限。O台民87表意人舆相擎寸人通言某而舄虚偈意思表示者，其意思表示照效。但不得以其条效封抗善意第三人。虚偈意思表示，隧藏他项法律行舄者，逋用於项法律行舄之规定。虽然规定在同一法条，但是实质上需要借助其他法条来进行限制的例子O台民68.1非主物之成分，常助主物之效用，而同屠於一人者，舄雀物。但交易上有特别曾惯者，依其ffio（其实习惯是另外一种法条性格，并不能从这一条本身即限制前款的适用）o台民71法律行,反强制
13、或禁止之规定者，照效。但其规定业不以之舄煞效者，不在此限。【台民74（暴利禁止规定）、台民205（超额利息的禁止规定）等都是对台民71的限制】o台民73法律行舄，不依法定方式者，照效。但法律另有规定者，不在此限。【台民422（一年以上的不动产租赁契约的要式性）等为台民73的限制性规定】4.2.3弓|用性法条（法条常在其构成要件或法律效力的规定中引用其他的法条）4.2.3.1避免繁琐的重复规定【适用（关于）之规定】拟处理的案型与拟引用的法条所规范的案型抽象的事实实际上同一，或者在规范上被评价为同一的情形O台民87.2表意人典相封人通森而舄虚偏意思表示者，其意思表示照效。但不得以其照
14、效封抗善意第三人。虚偶意思表示，隈藏他项法律行舄者，逋用於孩项法律行舄之规定。o台民178管理事矜睡本人承言忍者，除蚩事人有特别意思表示外，溯及管理事将始畤，逋用於委任之规定。o台民529於付之契#勺，不屠於法律所定其他契#勺之彳重者，遒用於委任之规定。o台民569.2居人支出之费用，非睡#勺定，不得求值遢。前项规定，於居人已舄告或媒介而契的不成立者遒用之。o台民577行名己，除本筋有规定者外，遒用於委任之规定。o台民657送人擎寸於旅客所交之行李，不另收费，其罹利羲矜，除本款另有规定外，逋用於物品速送之规定。【准用.之规定】/【比照之规定】拟处理的案型与拟引用的法条所规范的案型抽
15、象的事实虽然不同一，但是类似，基于平等原则，对他们进行同一处理。在准用的情况，必须要注意的是系争两个法律事实之间特征上的差异，并针对该差异，慎重地认定为拟处理的案型，是否有限制或者修订拟准用的法条的必要。o处理的案型与拟引用的法条所规范的案型，有时相对于系争的问题，就其法律上重要之点而论，其法律事实的特征实际上是相同的。（法律事实相同）台民103代理人於代理罹限内，以本人名羲所舄之意思表示，直接擎寸本人考芟生效力。前项规定，於雁向本人舄意思表示，而向其代理人舄之者，举用之。（该条前后两项的不同点只在于规定客体差异，是主动为意思表示还是被动接收意思表示，但是其法律事实的特征都是
16、代理行为是否应直接对本人生效）台民163前寸条之规定（指的是第162条关于要约的撤回），於承之撤回举用之。台民377条以榷利舄冥注之檬的，如出人因其罹利而得占有一定之物者，举用前四寸条之规定。台民602.1寄物舄代替物畤，如次勺定寄物之所有罹移韩於受寄人，业由受寄人以彳重、品、数量相同之物返遢者，舄消费寄。自受寄人受镇物日寺起，卒用於消费借贷之规定。【就系争的标的物的所有权的归属，消费寄托与消费借贷并无二样，故而规范需要自然相同】台民81限制行舄能力人於限制原因消减彳爰，承言忍其所言丁立之契#勺者，其承忍舆法定代理人之承忍，有同一效力。前倏规定（是指催告权的规定），於前项情
17、形卒用之。台民957条恶意占有人，因保存占有物所支出之必要费用，擎寸於回彳复求人，得依於照因管理之规定，求oo拟处理的案型的法律事实与拟引用的法条所规范的案型的法律事实之间存在较大的差异，但是相同的是其引起的法律效力相同或者类似。（法律事实不同，但是法律效力相同或者相似）台民114法律行舄睡撤金肖者，视舄自始照效。皆事人知其将根或可得而知者，其法律行舄根畤，卒用前倏之规定。台民288速带债罹人中之一人，向债矜人免除债矜者，除债罹人雁享有之部分外，他债罹人之罹利，仍不消:威。前项规定，於速带债罹人中之一人消诚畤效已完成者举用之。台民263第二百五十八寸条及第二百六十寸条之规定，於
18、蚩事人依法律之规定名冬止契#勺者举用之。o拟处理的案型的法律事实与拟引用的法条所规范的案型的法律事实，实际上引起相同或者相类似的结果，作为相同处理的依据。o在拟处理的案型与拟引用的法条所规范的案型之间存在差异，这些差异有时候需要作必要的限制和修正后，再使用到拟规范的案型中。台民事诉讼法380.1和解成立者，与确定判决有同一效力。台民诉280.1拟处理的案型（诉讼上和解）和被引用法条所规范的案型（确定的判决）之间存在本质的差异，该差异可能会引起关于引用该规定的效力的限制或者修正（也就是诉讼上的和解是否会产生确定的判决的既判力问题）。【亦同】本案型的特征通常被用于法律效力的准用上，其次是
19、他们所在之法条拟处理的案型与被引用的法条所规范的案型同属于一个上位类型所必要的共同特征。、o个别的差异太大，欠缺引用【准用.规定】的规范方式所必须的类似性台民197.1因侵罹行舄所生之损害M#求罹，自求罹人知有损害及M人日寺起，二年不行使而消:威，自有侵罹行舄日寺起，逾十年者亦同。o个别的差异太小，不适合采用【准用.规定】的规范方式（同为代位物）台民1203遗嘱人因遗赠物i威失、毁揖、燮造、或丧失物之占有，而封於他人取得才翟利日寺，推定以其才翟利舄遗赠；因遗艮曾物典他物附合或混合而封於所附合或混合之物取得榷利日寺亦同。（同属返还义务陷入给付不能）台民262有解除罹人，因可蜀责於
20、自己之事由，致其所受镇之付物有毁损、：威失或其他情形不能返遢者，解除罹消减；因加工或改造，瘠所受镇之付物燮其彳重者亦同。-（同属无意思能力）台民75照行舄能力人之意思表示，照效；建非照行舄能力人，而其意思表示，彳系在照意或精神季昔有L中所舄者亦同。.（终局的同属可分之给付）台民271数人同一倩矜或有同一倩才翟，而其付可分者，除法律另有规定或契#勺另有与丁定外，雁各平均分搪或分受之；其付本不可分而燮舄可分者亦同。【.有同一效力】拟处理的案型与被引用的法条所规范的案型所涉及的法律事实不同，但是规范的评价同一，所以赋予同一的法律效力。O台民3依法律之规定，有使用文字之必要者，得不由本人
21、自舄，但必，瓦貌自签名。如有用印章代签名者，其盖章舆签名生同等之效力。O台民81.1O台民129.2o台民229.2o台民297.24.2.3.2避免挂一漏万的重复规定-例示规定（兜底条款）【依（关于）.之规定】O台民69耗天然孳息者，有胃果、勤物之走物及其他依物之用法所收稚之出走物。耗法定孳息者，号胃利息、租金及其他因法律保所得之收益。4.2.4拟制性法条（在立法上常常使用“视为.”）拟处理的案型与被引用的法条所规范的案型的法律事实不相同（构成要件不同），但是仍然通过拟制赋予同一法律效力。（立法者有意而为之）法律上的拟制是法律观点的表现形式之一，立法者通常用来隐藏的引用、隐藏的限缩以
22、及进行定义。拟制的说明方法的他运用，对法院而言，是不正当的（拟制上成了说理的幌子）。4.2.4.1隐藏的引用（会使得被引用的法条的适用范围增大）为什么立法者在隐藏的引用的情形，不愿意使用引用性法条，而要使用拟制性法条，黄茂荣教授认为（1）立法者为了维持原有规定的一贯的外观，表见拟制。（2）立法者自己也不能肯定系争的两个案型之间是否同一，为了省去论证环节，直接通过拟制的立法技术在规范上视为同一。推定式的拟制（3）在立法技术上寻求简洁的表达，和引用性法条一样。引用性拟制。（1）表见拟制台民101因彳条件成就而受不利益之誉事人，如以不正誉行舄阻其彳条件之成就者，视舄彳条件已成就。因彳条件
23、成就而受利益之誉事人，如以不正誉行舄促其彳条件之成就者，视舄彳条件不成就。（2）推定式拟制（是一种法律上的推定，实质在于：通过拟制的手段使其不能举证推翻）当事人未为意思表示，基于规范上的要求，拟制有某称意思表示存在。O台民80前寸条契#勺才目擎寸人，得定一侗月以上之期限，催告法定代理人，碓答是否承言忍。於前项期限札法定代理人不舄璀答者，祸舄拒Wg.承忍。O台民170.2照代理罹人以代理人之名羲所舄之法律行舄，非睡本人承忍，擎寸於本人不生效力。前项情形，法律行舄之相擎寸人，得定才目蚩期限，催告本人碓答是否承忍，如本人逾期未舄碓答者，祸舄拒g承忍。o台民302.1前寸条债矜人或
24、承搪人，得定相蚩期限，催告债罹人於期限内碓答是否承忍，如逾期不舄碓答者，视舄拒#邑承忍。债罹人拒#邑承忍日寺，债矜人或承搪人得撤金肖其承搪之契#勺。o台民1207承人或其他利害再系人，得定相蚩期限，求受遣赠人於期限内舄承忍遣赠舆否之表示；期限眉满，尚照表示者，视舄承忍遣赠。O台民386才票的物Ma而未交付者，受人於次勺定期限内，未就才票的物舄承言忍之表示，视舄拒#邑；其照次勺定期限，而於出人所定之相期限内，未舄承认之表示者亦同。O台民387.1才票的物因Ma已交付於受人，而受人不交遢其物，或於#勺定期限或出：#人所定之才目蚩期限内不舄拒#邑之表示者，视舄承忍。受人已支付金之全
25、部或一部，或就才票的物舄非Ma所必要之行舄者，视舄承忍。将不明确的意思表示拟制为特定的内容o台民160理到之承,除前寸条情形外，视舄新要#勺。瘠要的撅强、限制或舄其他燮更而承者，视舄拒#邑原要#勺而舄新要#勺。(3)引用性拟制台民7胎兄以瘠来非死走者舄限，再耳於其侗人利益之保言蔓，视舄既已出生。台民40.2台民88.2台民114台民185.2台民379.3台民555台民558.2台民959台民1064台民1065台民1215.2台民1184（3）定义性拟制（从立法技术上来看，并无必要）台民216.2损害赔值，除法律另有规定或契#勺另有言丁定外，雁以填袖债罹人所受损害及所失利益舄限。依通
26、常情形，或依已定之到、畿债或其他特别情事，可得琪期之利益，哄所失利益。4.2.4.2隐藏的限缩（1）比如下列法条在其规定的限度内，通过拟制的手段，限缩了台民129条的适用范围。台民129消减日寺效，因左列事由而中新：一、求。二、承言忍。三、起。左列事项，舆起有同一效力：一、依督促程序，馨号芟支付命令。二、#解或提付仲裁。三、申孝艮和解债罹或破走债罹。四、告知言公。五、始斡行行舄或馨强制斡行。台民130日寺效因求而中新者，若於求彳爰六侗月内不起,视舄不中台民131日寺效因起而中新者，若撤回其,或因不合法而受扃爻回之裁判，其裁判碓定，祝舄不中新。台民132日寺效因馨专芟支付命令而中新
27、者，若撤回馨,或受，肢回之裁判，或支付命令失其效力日寺，视舄不中新台民133日寺效因馨言用解或提付仲裁而中新者，若言用解之#撤回、被扃爻回、言周解不成立或仲裁之求睡回、仲裁不能建成判新日寺，视舄不中凯台民134日寺效因申孝艮和解债罹或破#而中新者，若债罹人撤回其申孝艮畤，视舄不中新。台民135日寺效因告知言公而中新者，若於言公名冬名吉彳如六侗月内不起,视舄不中新。台民136日寺效因始斡行行舄而中新者，若因罹利人之馨,或法律上要件之欠缺而撤卷肖其斡行虚分日寺，视舄不中新。台民137日寺效因馨强制斡行而中新者，若撤回其#,或其馨被扃爻回日寺，视舄不中新。（四）法条或者法律规定的竞合关系法
28、条间的竞合关系1.1情形一：法律效力相同的情况（请求权竞合作&请求权规范竞合）1.2情形二：法律效力不相同的情况规范同一法律事实的数法条的法律效力不同，则一个法条是否排除另外一个法条得到适用就成为问题。1.2.1不同法律体系位阶的法条：优位法优于劣位法。1.2.1同位阶的法条之间1.2.1.1后法优于前法（新法优先，只适用于不同法律之间）1.2.1.2特别法优于普通法特别法的构成要件要素可以覆盖普通法的构成要件要素。（逻辑的角度）只有当系争法条分别规定的法律效力，在存在上已经规范的评价为不能共存时，逻辑上的特别与普通关系才在规范上进一步定性为有特别法与普通法关系。（1）构成要件重合：数法条
29、的构成要件重合，如果其法律效力不同，互不相容，构成规范冲突；如果其法律效力可以兼容，在适用上互不排斥。（2）构成要件包含：含要件多者的适用性优先于含要件少者。第440寸条承租人租金支付有延者，出租人将定相富期限，催告承租人支付租金，如承租人於其期限内不舄支付，出租人得捋止契的。租赁物舄房屋者，避付租金之额，非速二偶月之租额，不得依前项之规定，捋止契的。其租金#勺定於每期始日寺支付者，业雁於理延付逾二侗月日寺，始得名冬止契#勺。租用建染房屋之基地，理付租金之g息额，建二年之租额日寺，逋用前项之规定。【注：该条第二项所规定的案型比第一项所规定的案型多一个构成要件要素（租赁物为房屋），且法
30、律效力不兼容，也就是租赁物为房屋时延迟给付的租金未达2个月的不能终止契约，构成普通法（第一项）与特别法（第二项）的关系】第767寸条所有人封於森樨占有或侵套其所有物者，得求返逮之。割於妨害其所有槽者，得求除去之。有妨害其所有罹之虞者，得求防止之。前项规定，於所有槽以外之物槽，率用之。第796寸条土地所有人建染房屋非因故意或重大遇失逾越地界者，鄢地所有人如知其越界而不即提出巽M，不得求移去或建更其房屋。但土地所有人擎寸於鄢地因此所受之损害，雁支付值金。前项情形，鄢地所有人得求土地所有人，以相皆之僵额睛贾越界部分之土地及因此形成之畸零地，其额由蚩事人蝴定之；不能蝴者，得求法院以判决
31、定之。【注：在构成要件上，第796条比第767条对了“鄢地所有人如知其越界而不即提出界”这一要件要素，法律效果两者不相容，构成普通法（第767条）和特别法（796）的关系。但是，从第796条的但书可以看出来，第796条虽然排斥第767条的适用，但是不根本排斥第184条关于一般侵权的适用，第796条后段与第184条可以构成请求权规范竞合，但是邻地所有人不能依第184条请求按照自然意义下回复原状。另外，该但书前段虽然没有阻止不当得利返还请求权的成立，但是限制其返还的方，也就是只能请求返还价额】（3）构成要件交集：第184寸条因故意或遏失，不法侵害他人之罹利者，损害赔值责任。故意以背於善良凰俗之方法，加损害於他人者亦同。建反保言蔓他人之法律，致生损害於他人者，赔值责任。但能言登明其行舄照遏失者，不在此限。第796寸