物权之间的优先效力

第一、一种观点认为:物权之间存在优先性。此系通说,在学界支持者甚众。支持者认为此系物权的直接支配性和排他性所决定的物权相互间效力的基本原则。现将学界诸多观点及论据归纳如下:

1、不相容物权相互之间的效力,即在同一标的物上不容许存在有数个同一内容的物权,此时先发生者具有优先性。

优先享受其权利,例如在同一不动产上设有抵押权后,再设定抵押权者,其优先效力,依登记的先后定之,亦即先成立的抵押权优先于后成立的抵押权享受其效力。先成立的物权会压制后成立的物权,此际后物权的存在,若有害于先物权时,后物权会因先物权之实行而被排斥或消灭。例如抵押权设定后,在同一土地上再设定地上权而有害于抵押权时,抵押权实行时可请求将之除去。

有学者认为,上文以谢在全先生为代表的表述似有不妥,因为在同一标的物上不仅可以并存两个以上不同内容或性质的物权,即便是同一内容或性质的物权,如其内容和性质许可,也得并存在同一物上。例如两个以通行、取水或眺望为内容的完全相同的地役权就可以并存于同一土地上。因此,这类表述范围未免过窄。其实,从上文所举例子也可以看出,该观点所要表达的意思实为——就同一标的物,有两个以上性质或内容上可以相容的物权存在(如数个担保物权并存于同以标的物上或者用益物权与担保物权并存时),成立在先的物权优先于成立在后的物权。

3、在所有权与他物权之间,他物权得在一定范围内支配其物,则他物权当然有优先于所有权的效力。

多数学者是将此观点列为前文2的例外来论述的。以陈华彬先生为例,他在《物权法原理》中这样表述:“先成立的物权,优先于后成立的物权,为一项法律原则。惟举凡原则均莫不允许有其例外。依解释,作为先成立的物权,优先于后成立之物权的情形主要有:第一,定限物权优先于所有权。定限物权,是于一定范围内限制所有权的权利。同一标的物上,定限物权虽成立于所有权之后,但仍有优先于所有权的效力。”对此,谢在全先生在其著作《民法物权论》中也有相同的观点。但显而易见的是:不论将他物权优先于所有权作为物权相互间有优先效力的体现还是例外,都不影响他物权的实现。[page]

笔者认为,物权的优先效力应仅指物权优先于债权,而不应包括物权之间的优先效力。物权间优先效力之争焦点之一是在物权效力的理论中,所谓物权之间的优先效力应当阐明何种问题,是不是应该被列入物权优先权范畴笔者所持观点是否定的。如果具体地讲某种权利在特定条件下所具有的优先于其他权利的效力,则物权之间确实在特定情况下存在一项物权优先于另一项物权的现象。但是,如果概括地讲“某类”权利优先于“另一类”权利,则作为同类权利的物权相互间的优先效力,便不应当包含在物权的优先效力之中。换言之,就物权效力理论的命题来看,其所要论述的是物权的一般特性,即物权效力的一般特点,其是应该针对概括意义上的全部物权。所谓优先与否,是针对物权之外的其他权利而言的,通过此种分析,借以达到确定物权与其他权利“效力等级”的目的。因此,所谓物权之间存在优先性与物权的优先效力是无关的另一问题。

二、从微观上有两种观点

第一、不相容物权间的效力

笔者认为,假设甲物权与乙物权不相容,则在甲物权成立后,乙物权则无再行成立之余地。于此情形,由于只存在一个有效的甲物权,乙物权无法有效成立,从而使得物权相互之间的冲突只存在于理论上,在现实中是不可能相遇和冲突的。因此,物权间的比较也就无从发生,当然也无甲物权优先于乙物权的问题。实际上,未有效成立的物权,实际上就是无权利,无权利即无支配之可能,当然也就不能对抗已有效成立的物权了,此当属不言自明之理,与物权相互间有无优先效力毫无关系,当然也就不能引为物权相互之间优先效力的例证了。

就此观点,曾有学者提出批评,认为其在逻辑上有错误,因为在“物权有优先性”的大前提下,再提出“先设立的物权优先于后设立的物权”,实际上是认为设立在后的物权没有优先性,而这恰好否定了“物权有优先性”这个大前提——此说确实有理。[page]

笔者认为,该观点似有误解。就现实生活而言,为充分发挥物的使用价值和交换价值,同一物上成立数个物权的权利重叠是很常见的,于各权利实现之际就有可能发生冲突。此时显然应当确立相应的解决规则。

第三、所有权与他物权之间的效力

笔者认为,既然他物权是在他人所有物上设定的,该权利本身就是以限制所有权一定权能的行使为存在要务的。因此,所有权人依法或合同约定当然不得妨碍他物权的行使,否则他物权将形同虚设。其实换个角度考虑,由于物权中的“物”是指有体物,即有体物上才能存在所有权,而有体物在法律上又主要以所有权来体现,因此就未必一定要区分所有权和它的客体。就此而言,所有物与所有权常常是可以替代的;或者可以将所有权与其标的合一看待。依此观之,则所有权乃是他物权的作用对象,故两者当然不会有冲突,由此也不会发生哪个优先的问题。实际上,所有权与他物权作为两个独立的权利类型,各有其独立的发生原因和行使规则,只不过因他物权系成立于他人所有物(或曰所有权)上,其行使必然会对所有权产生影响而已。此系由他物权的本性决定的,并不表明他物权就具有优先于所有权的效力。

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