“软暴力”之释义及评析

1.《意见》对“软暴力”进行明确定义

《意见》首次明确，“软暴力”是指行为人为谋取不法利益或形成非法影响，对他人或者在有关场所进行滋扰、纠缠、哄闹、聚众造势等，足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制，或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全，影响正常生活、工作、生产、经营的违法犯罪手段。具体表现包括：（一）侵犯人身权利、民主权利、财产权利的手段，包括但不限于跟踪贴靠、扬言传播疾病、揭发隐私、恶意举报、诬告陷害、破坏、霸占财物等；（二）扰乱正常生活、工作、生产、经营秩序的手段，包括但不限于非法侵入他人住宅、破坏生活设施、设置生活障碍、贴报喷字、拉挂横幅、燃放鞭炮、播放哀乐、摆放花圈、泼洒污物、断水断电、堵门阻工，以及通过驱赶从业人员、派驻人员据守等方式直接或间接地控制厂房、办公区、经营场所等；（三）扰乱社会秩序的手段，包括但不限于摆场架势示威、聚众哄闹滋扰、拦路闹事等。

同时，为了避免过度扩大刑法的打击范围，《意见》也通过列举，对上述两个“足以”进行了解释和限制。具有下述条件之一的，应予认定：（一）黑恶势力实施的；（二）以黑恶势力名义实施的；（三）曾因组织、领导、参加黑社会性质组织、恶势力犯罪集团、恶势力以及因强迫交易、非法拘禁、敲诈勒索、聚众斗殴、寻衅滋事等犯罪受过刑事处罚后又实施的；（四）携带凶器实施的；（五）有组织地实施的或者足以使他人认为暴力、威胁具有现实可能性的。

我们理解，《意见》创设性地将软暴力行为与暴力、威胁行为并列作为犯罪手段的一种予以评价。但应指出，软暴力不是刑法意义上一个完整的犯罪行为，具体是否构成犯罪、构成什么罪名还要与行为人的主观故意、危害后果等综合判断。同时，实施软暴力行为构成犯罪的，也不一定就是黑恶势力犯罪，具体应结合法律及司法解释对黑恶势力的认定标准以及案件的具体证据情况进行判断。

2.“软暴力”对“黑恶势力”的认定进行了补充

3.规制虚拟空间“软暴力”行为

《意见》规定，通过信息网络或者通讯工具实施，符合本意见第一条规定的违法犯罪手段，应当认定为“软暴力”。网络空间不是“法外之地”，在微博、朋友圈等网络空间实施的揭发隐私、恶意举报、诬告陷害等行为，造成特定后果的，也将会被认定为“软暴力”行为。

4.共同犯罪认定问题

《意见》明确，雇佣、指使他人采用“软暴力”手段实施强迫交易、敲诈勒索、非法拘禁、非法侵入他人住宅、寻衅滋事等行为，构成共同犯罪的，应当依法对雇佣、指使者认定为主犯。我们理解，该规定将对于“软暴力”实施者的打击，延伸至了其背后的主谋、策划、指使等人员。

5.出罪规定

《意见》指出，因本人及近亲属合法债务、婚恋、家庭、邻里纠纷等民间矛盾而雇佣、指使，没有造成严重后果的，一般不作为犯罪处理，但经有关部门批评制止或者处理处罚后仍继续实施的除外。因此，行为人诉诸“软暴力”等不当手段解决民间纠纷的，性质上应当与黑恶势力犯罪予以区别看待。

二、《意见》出台的意义

我们理解，《意见》首次明确定义了“软暴力”行为，列举了其核心特征与常见手法，并将其作为了与暴力、威胁并列的犯罪手段。同时，《意见》对于“软暴力”行为的入罪、出罪，也进行了比较和区分。