BIS称本次规则更新大幅扩大和强化了对任何可能支持俄罗斯或白俄罗斯对乌克兰军事行动的工业用物项的出口管制,意在进一步限制俄罗斯维修、替换、扩充其军备的能力。美国商务部主管出口事务的助理部长Kendler在新闻公告中表示“本次规则修订明确警示任何俄罗斯军事力量的支持者,我们(美国及其盟友)也将毫不犹豫采取行动与他们切割。”[1]
本次更新涉及对EAR十多处条款的修改,我们对其中较为核心的修订总结梳理如下:
一、修订军事最终用户、军事情报最终用户的定义,扩大覆盖的目标实体范围
EAR第744.21节“军事最终用途和军事最终用户限制规则”主要是为了防止特定美国物项通过出口贸易流向白俄罗斯、俄罗斯、缅甸、柬埔寨、中国、委内瑞拉这六个国家,进而提高该些国家的军事实力。其规定如果出口商“知晓”自身所出口的特定物项将流向任何白俄罗斯、俄罗斯、缅甸、柬埔寨、中国、委内瑞拉六国的所谓“军事最终用户”(MilitaryEnd-User,以下简称“MEU”),或者在该六国境内用于所谓“军事最终用途”,又或者任何MEU是涉及特定物项出口贸易的交易参与方(partytothetransaction,包括中转方等),就必须向BIS申请出口许可[2]。
此前,军事最终用户往往只限于注册地为上述六国的实体,而本次修订明确删除了对MEU所处地域的限制。新规规定经BIS最终用户审核委员会(End-UserReviewCommittee,以下简称“ERC”)审议确认,BIS可以将任何非俄罗斯或白俄罗斯实体认定为“俄罗斯/白俄罗斯MEU”,将任何非缅甸、柬埔寨、中国、委内瑞拉的实体认定为“缅甸、柬埔寨、中国、委内瑞拉MEU”。我们理解这将显著扩张本规则可能覆盖的实体范围。
我们认为本项修订对中国企业的影响主要体现在两个方面:
一方面,在缺乏对合作伙伴充分尽调的情况下,中国企业有可能会因为其涉及俄罗斯、白俄罗斯、缅甸、柬埔寨、委内瑞拉的跨境贸易和商业活动被BIS认定为支持该些国家境内的军事最终用途,进而被认定为MEU,受到极为严苛的出口管制。
另一方面,中国企业设立在海外的实体,同样有可能因其从事的行为或活动被BIS认定为中国MEU,施加出口限制。
此外,BIS也同步对EAR第744.22节“军事情报最终用户限制规则”进行了类似的修订,此后非白俄罗斯、俄罗斯、缅甸、柬埔寨、中国、委内瑞拉、古巴、伊朗、朝鲜、叙利亚这十国的实体也可能会被BIS认定为该十国的“军事情报最终用户”,受到相应的出口限制。
EAR第746.5节“对俄罗斯的工业部门制裁”,主要是配合落实美国财政部外国资产管理办公室(OfficeofForeignAssetsControl,以下简称“OFAC”)对俄罗斯的部分贸易制裁,为特定EAR99类物项对俄出口增设限制性规定。
一是针对俄罗斯的能源开采业,要求出口商出口包括钻机、钻井和完井设备、海底加工设备等在内受EAR管辖的物项时,若知晓或不能排除该些物项将直接或间接用于在俄罗斯深水(大于500英尺)、北极近海地点或俄罗斯页岩层的石油或天然气的勘探或生产项目,就必须向BIS申请许可,具体限制的物项被统一收录于EAR第746部分的附录二;
BIS对依据本节提出的许可申请除极少数情况外均一律拒绝,而本次修订从三方面进一步扩大了本节限制性要求的适用范围:
为削弱俄罗斯工业制造能力,BIS在附录四中新增了57类物项,要求向俄罗斯或白俄罗斯出口、再出口或境内转移该57类物项必须申请许可证。对这些新增工业物项的限制是为了进一步破坏俄罗斯的工业基础及其继续开展乌克兰特别军事行动的能力。
该规则增加的物项包括各种工业器械和设备,如“除空调机以外的热泵产品”;“骑乘式、平衡式、自走式叉车”;“照相制版机和合成机”;“准备或制造印版、滚筒或其他印刷部件的机械、仪器和设备”;“卷筒式胶印机”;“拆除、使用或重建金属的锯床或切断机,”;“电气储存式散热器”;“由外部电源供电的铁路机车”和“用于测量或检查液体或气体的其他变量的仪器和设备”等。
同时,BIS通过本次修订明确规定,对于附录四所列出的特定“零件(parts)、部件(components)、配件(accessories)和附件(attachments)”[6],即使该些物项经过改装或设计,出口限制要求仍然适用[7]。
(三)将白俄罗斯纳入本节规则适用范围
三、扩大了俄罗斯/白俄罗斯外国直接产品规则可能适用的物项范围
俄罗斯/白俄罗斯外国直接产品规则是美国出口管制法规实现长臂管辖的规则之一。该规则要求任何在美国境外生产且生产过程涉及美国原产技术或软件的产品都要依据此规则判断该外国产品是否受EAR管辖。
此前,俄罗斯/白俄罗斯外国直接产品规则仅适用于在美国境外生产的非EAR99类物项,也就是说,如果外国生产商依据EAR对物项分类的规则判断自身产品属于EAR99类,那么在对俄出口时就无需考虑俄罗斯/白俄罗斯外国直接产品规则是否可能导致自身产品落入EAR管辖范畴。
四、扩大BIS以“国家安全和利益”为由禁止特定贸易交易的权限
EAR第744.11节“适用于违反美国国家安全或外交政策利益的实体的许可证要求”,允许BIS有合理的理由(根据具体和明确的事实(specificandarticulablefacts))相信特定实体已经、正在或有很大的风险参与违反美国国家安全或外交政策利益的活动时,将该实体以及代表其行事的个人加入实体清单。
而本次修订扩张了BIS在本节下的这一权限,增加了BIS限制特定贸易交易的灵活权限,允许其在根据具体和明确的事实有合理的理由相信特定实体已经、正在或有很大的风险参与违反美国国家安全或外交政策利益的活动时,以单独通知(口头和书面均可)的方式对该实体参与的特定出口贸易交易施加许可限制。
五、细化对奢侈品类物项对俄出口的限制性规定
表2:各类奢侈品物项所对应的美元价格排除阈值
除上述主要修订外,BIS还就记录保存(recordkeeping)、适用TMP、CCD等许可例外的细节性要求等部分规定作了相应澄清和完善,囿于篇幅限制,我们在此不再赘述。
注释:
[5]低温制冷系统包括但不限于稀释制冷、绝热消磁制冷器和激光冷却系统。
[7]但本节出口限制规定不适用于紧固件(如螺钉、螺栓、螺母、螺帽片、螺柱、嵌件、打钉、铆钉、销钉)、垫圈、垫片、绝缘子、扣眼、衬套、弹簧、电线或焊料这类次要部件。