关于建议贵局对Z某某涉嫌非法吸收公众存款罪一案作出不予呈请批捕的法律意见书法律意见书

张王宏律师接受Z某某及其妻子L某某的委托和广东广强律师事务所的指派,在Z某某涉嫌非法吸收公众存款罪一案中担任Z某某的辩护人。本案现由贵局侦查,而贵局法制处可能对本案呈请某某区检察院批准逮捕。

对此,本辩护人认为:Z某某不构成非法吸收公众存款罪。

最后,Z某某所从事的中立的职务行为,与善林金融扰乱国家金融管理秩序的结果之间,不具备刑法上的因果关系。

具体原因如下:

首先,是否构成单位犯罪,是善林金融无法回避的问题。根据《刑法》第三十一条的规定,单位犯罪的,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。对“直接负责的主管人员和其他直接责任人员”的认定,参照《全国法院审理金融犯罪案件工作座谈会纪要》:“2.单位犯罪直接负责的主管人员和其他直接责任人员的认定:直接负责的主管人员,是在单位实施的犯罪中起决定、批准、授意、纵容、指挥等作用的人员,一般是单位的主管负责人,包括法定代表人。其他直接责任人员,是在单位犯罪中具体实施犯罪并起较大作用的人员。”显而易见,Z某某在整个善林金融体系中,不能起到任何的决定、批准、授意、纵容、指挥作用。

最后,从司法实务来看,在中国裁判文书网搜索到的(2013)青刑初字第514号孙某某被控非法吸收公众存款罪案、(2015)阿刑初字第138号马某某等人被控非法吸收公众存款罪案中,法院认为:被告人仅仅是受雇佣履行职责,没有决定、批准、纵容、指挥非法吸收公众存款犯罪的资格、职责、行为,也无证据证明被告人有参与非法吸储的主观故意,因此,被告人不构成非法吸收公众存款罪。

其次,通过国家企业信息网查询到的经营范围也是银监会、证监会所允许的,在周伯云自首之前,没有任何证监部门提出善林金融,存在违规需要整改,或出现违法要求取缔的通知。

再次,善林金融回报给投资者的10%年化率,远低于法律所保护的民间借款24%的年利率。

还有,Z某某的工资也未超出同类行业相同层级管理人员正常的薪酬水平。查询广州地区销售类、金融类行业的招聘信息可知,业务经理级别薪酬水平普遍在1万至2万之间。Z某某2014年8月入职,从业务员做起,最初每个月的收入仅区区几千元,到2015年9月提到了团队经理,2016年9月跳过了大团经理直接提升做营业部经理,工资也仅2万元左右,这就是一个销售行业中经理级别的正常工资水平,也就是说,领着同行业平均水平的薪酬,确要承担刑事犯罪的法律责任,反推可知,Z某某在善林金融工作期间,绝对不知自己所从事的是刑事犯罪的行为。

另外,Z某某大学所读专业系社会工作,既非金融专业,也非法律专业,对于隐蔽性强的违法犯罪活动不具有识别的能力

最后,Z某某是在前往经侦大队“报备”时被刑事拘留,如果其明知自己所为系犯罪行为,按照常理,其选择的应该是逃跑,反推可知,Z某某自始至终不认为自己从事的是违法犯罪行为。Z某某最初主动到经侦大队报备时,被要求到滨江派出所做笔录,随后按照民警要求,通知其所管辖的所有团队经理、大团经理来到派出所。从其积极配合警方的行为可知,Z某某内心确信自己所从事的是合法的职务行为。

三、Z某某所从事的中立的职务行为,与善林金融扰乱国家金融管理秩序的结果之间,不具备刑法上的因果关系。

Z某某作为善林金融广州第三分公司的营业部经理,其工作实在任何一个金融销售类行业都可能存在的工种,努力工作提升业绩、养家糊口是一件无可厚非的事情,是一种中立的行为,虽然这个行为看似是对善林金融非法吸收公众存款产生了帮助作用,但Z某某对善林金融的涉嫌犯罪的内幕并不知情。

综上所述,Z某某客观上没有实施非法吸收公众存款的行为,主观上没有实施非法吸收公众存款的故意,而Z某某的中立的职务行为,与善林金融返利吸存对金融管理秩序的破坏,不具有刑法上的因果关系。为了避免冤假错案的发生,为了维护Z某某的合法权益,根据《刑事诉讼法》第八十八条的规定,请求贵局法制处对Z某某作出不予呈请批准逮捕的决定。

此致

广州市公安局某某区公安分局

辩护人:广东广强律师事务所

律师张王宏

2018年5月15日

附件一:

查询“国家企业信用信息公示系统”

最后查询日期:2018年5月15日

附件二:

查询“中国排球协会官方网站”、《“善心善意心手传递”——善林金融正式宣布与中国女排携手合作》

附件三:

地址:广州市越秀区天河路45号恒健大厦23楼(地铁动物园站C出口直走400米左右,东风东路小学天伦校区旁,原名天伦大厦。)

THE END
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