最早提出宪法变迁概念的是德国公法学者拉班德（PaulLaband），他于1895年在《德意志帝国宪法的变迁》一书中，首次提出了宪法变迁的概念，籍此来说明宪法条文未改变而宪法实质上发生变更的现象。但是，拉班德仅就宪法变迁的现象加以描述，并未就宪法变迁的法学意义以及宪法变迁的界限等问题作进一步的探讨。
首先建构宪法变迁的理论体系的是德国公法学者耶林内克（GeorgJellinek），自1906年，他的《宪法修改与宪法变迁》一文发表后，宪法变迁一词广为人知，并成为宪法学界研究的对象。宪法变迁的含义有广义和狭义之分，广义的宪法变迁泛指宪法的一切变化，除宪法修改外，宪法的废弃、废止、破毁以及停止都包含在内。狭义的宪法变迁是指宪法条文未修改，而现实上宪法规范的内涵发生变化，这也是自拉班德、耶林内克以来学者们普遍认同的概念。
宪法变迁为什么会产生？主要有以下两个原因：（1）从宪法的内在要求来看，宪法变迁反映了作为应然的规范与作为实然的社会实际之间的一种紧张关系。宪法是时代之子，宪法的成文化凝聚着制宪时的国民意志，彰显共识。随着时代、社会环境的变迁，国民对于事务、价值与规范的看法也会随之改变，处于不同时代的人们具有不同的生活态度与思考模式，宪法规范也必须作相应的调整与回应。应然与实然不是截然二分的对立，而是呈现出一种辩证式的交互作用，即法与实际的相互归属。[1]93因此，宪法变迁是一个合乎宪法本质的、内在的表现，是同一部宪法之下维系国民共识持续地发展所必要的。（2）从实践的角度来看，宪法变迁是为了在宪法的稳定性与弹性之间寻找一种平衡。因为稳定性能够保护国家生活在持续的、不可预见的、无法克服的变动中免于瓦解，弹性也使得历史变迁与生活关系的多面性能够被正确地评价。[1]104虽然修宪程序也是宪法对于确保稳定性与弹性的内在机制，但是，由于在成文、刚性宪法国家中，修宪程序的困难使得宪法变迁的理论蓬勃发展。[2]210
一、耶林内克和徐道邻对宪法变迁的经典论述
耶林内克在1906年的《宪法修改与宪法变迁》一文中对宪法变迁作了如下的分类：（1）因议会、政府或法院对宪法规范的不正确解释而产生的宪法变迁。（2）因政治上的需要而产生的宪法变迁。（3）因宪法惯例而产生的宪法变迁。（4）因权力不行使而产生的宪法变迁。（5）为填补宪法漏洞而产生的宪法变迁。（6）因宪法根本精神或基本制度变化而产生的宪法变迁。[3]106-108
应当看到的是，耶林内克对宪法变迁的分类标准并不相同，比如，第一类着眼于导致宪法变迁的主体，第二类、第四类、第六类从宪法变迁的原因入手，第三类和第五类侧重于宪法事例与宪法规范的关系。
另一个对宪法变迁进行分类的学者是徐道邻，徐道邻继承了其师斯门德（RudolfSmend）的整合理论，认为宪法是融合国家政治力与法律、文化价值观念等所整合形成的根本规范体系，在宪法的发展过程中，宪法作为一持续践行的统合系统应将变动不已的社会实践纳入统合的过程中，以确保国家履行随着社会变迁而不断变动的任务。[4]徐氏认为，宪法变迁共有四种类型：（1）形式上未伤及宪法规范的国家实务运作所产生的宪法变迁；（2）宪法条文所规定的权限无法行使所产生的变迁；（3）因违宪的国家实务运作所产生的宪法变迁；（4）经由宪法解释所产生的宪法变迁。[2]188
耶林内克与徐道邻对宪法变迁的论述对比，如表1所示：
表1：耶林内克与徐道邻关于宪法变迁分类的对照
耶林内克
徐道邻
（1）因议会、政府或法院对宪法规范的不正确解释而产生的宪法变迁
（4）经由宪法解释所产生的宪法变迁
（2）因政治上的需要而产生的宪法变迁
（1）形式上未伤及宪法规范的国家实务运作所产生的宪法变迁
（3）因宪法惯例而产生的宪法变迁
反对
（4）因权力不行使而产生的宪法变迁
（2）宪法条文所规定的权限无法行使所产生的变迁
（5）为填补宪法漏洞而产生的宪法变迁
（6）因宪法根本精神或基本制度变化而产生的宪法变迁
实质意义的宪法变迁
二、宪法变迁与宪法修改、宪法解释、违宪的关系
（一）宪法变迁与宪法修改
（二）宪法变迁与宪法解释
（三）宪法变迁与违宪
三、宪法变迁的属性
宪法变迁到底是事实属性，还是规范属性？或者两者兼而有之。这是自耶林内克提出宪法变迁的概念之后，就引起学界广泛讨论的问题。无论是从拉班德还是耶林内克的分类来看，两者都倾向于从事实描述的角度来研究宪法变迁，尤其是耶林内克提倡“事实的规范力”学说，从而后人指责他提出的宪法变迁理论是为统治者恣意改变宪法的现象进行辩护，加以正当化。当然，根据耶林内克身处的环境，当时的公法学说因为绝对君主制的氛围，往往带有妥协理论的色彩，但不可完全忽视他为宪法变迁的规范化所作的努力。
自耶林内克以后，有关宪法变迁的属性的学说共有三种：
1、肯定说。这一学说以习惯法来说明宪法变迁的现象，从而赋予其完全的规范属性。[3]127-128对于此说的批评主要来自两点：第一，习惯法只能补充成文法，无法改废成文法；第二，称为宪法变迁的现象，往往欠缺习惯法的要素，比如，客观上，必须是一个长期性的惯行事实；主观上，必须是所涉及的公民对此惯行事实产生法的确信，[9]从而宪法变迁不能成为习惯法。
2、否定说。否定说完全否定宪法变迁的法律性格，而单纯以违法事实或法的破坏视之。比如Kelsen从新康德主义的方法论出发，严格区分应然与实然，强调法学的研究对象以应然为限，从而，违宪的实例终究只是事实，不具有规范的妥当性。[3]132针对Kelsen的观点，日本宪法学者小林直树认为，否定说将宪法变迁加上事实的烙印，尝试以不解决的方式解决问题，这并非科学的法学理论应有的做法。[3]132
3、折衷说。折衷说认为宪法变迁既非单纯的违法事实，也不具有完全的规范属性，而是介乎两者之间的宪法惯例。宪法惯例不是正式的法源，但可以弥补法秩序的不足，或随时伺机而动，准备一旦原有的法规范衰减，即取而代之。[3]135
对此，笔者支持折衷说，但并不赞同从宪法惯例的角度来解释宪法变迁的属性。（1）我们必须承认宪法变迁是一种客观事实，单纯的价值判断并无法否认这一点。（2）但也不能毫无保留地认为宪法变迁纯粹是一种事实，不受法律的约束，这不是法学研究的态度。法学作为一种应然性的研究，必须对社会中的事实进行评价。也就是说，何种宪法变迁的事实必须接受法律的内在价值的检验。（3）不加鉴别地承认宪法变迁具有法属性，具有规范力，极有可能成为现实生活中统治者正当化其违宪行为的借口。（4）诚如前述，宪法惯例与宪法变迁并不相同。
四、宪法变迁的界限
宪法变迁从一种事实转变为具有规范属性，就必须接受规范标准的检验。也就是说，在何种限度内的宪法变迁，才具有法规范效力。耶林内克将“无人表示异议或主张违宪”作为宪法变迁的界限。不违宪固然可以作为宪法变迁的界限，然而，无人主张违宪并不代表不违宪，所以，耶氏的学说并未得到多数学者的支持。徐道邻认为，虽然每部宪法都避免不了宪法变迁，但是这个界限是宪法的体系。所谓宪法的体系，在美国，是遵守宪法的一般原则，比如政府权力的限制、代议制度、联邦法的优越以及人权保障等等。但在德国法体系，则需要另辟蹊径。徐氏认为，在德国，宪法变迁的界限是革命，换言之，宪法变迁不能达到产生革命的效果。因为革命会带来宪法秩序的全盘改变。徐氏的见解在当时魏玛宪法时代，由于宪法中缺乏修宪界限的规定，所以显得特别有意义，但是，随着基本法第79条第4项规定了修宪界限后，将产生革命的后果作为宪法变迁的界限，显然标准过宽，也就是说，宪法的变迁不能一直等到革命前夕才能“喊停”。
作为一种正当化社会实际与宪法规范之间冲突的方式，宪法变迁必须与其他的解决机制——修宪、释宪甚至违宪联系起来发挥作用。因此，其他机制也自然构成宪法变迁的界限：（1）诚如前述，宪法价值的优越性决定了宪法变迁不能“退入”违宪。（2）宪法变迁的极限是宪法修改，因此，在某种程度上，宪法修改也构成宪法变迁的界限。那么，宪法变迁累积到什么程度需要修宪呢？一般来说，当社会实际与宪法规范之间的冲突已经发展到不通过修宪无法解决的时候，亦即宪法文本不存在解释空间，就必须进行修宪。因此，宪法文本就构成宪法变迁的一个限制。如果宪法文本的字义非常明确且详尽时，宪法变迁就很难发生，或者说，一旦发生就构成违宪。此时，宪法文本具有意义的理解终结之处，或者宪法变迁出现与宪法文本明显矛盾之处，也就是经由解释来达到宪法变迁的可能性的终结之处。[1]115
宪法变迁的界限如表2所示：
表2：宪法变迁的界限
五、结语
宪法变迁问题与两个前提性的认识有关：（1）宪法变迁是基于实质主义的宪法观，或者称之为“活的宪法”（livingconstitution），是指导宪政运作的整体规范，与立宪机关制定的成文宪法或宪法惯例等形式宪法并不相同，换言之，宪政运作的实际制度以及非宪法明定的宪法文化，由于都具有指导宪政运作的规范功能，都属于这种实质宪法。[10]（2）宪法变迁注重从两个角度来理解宪法的效力——规范面的正当性（legitimacy）和事实面的实效性（effectiveness），如果缺少其中任何一个，都不能称为有效的宪法。
参考文献
[1]杨坤樵.从宪法变迁论法律与宪法的紧张关系——以经济宪法为例[D].台北:台湾地区国家图书馆,2004：93.
[2]陈新民.公法学札记[M].北京:中国政法大学出版社,2001:210.
[3]许志雄.宪法秩序之变动[M].台北:元照出版有限公司,2000:106—108.
[4]苏俊雄.从整合理论之观点论个案宪法解释之规范效力及其界限[C]//刘孔中、李建良.宪法解释之理论与实务（一）.台北：中央研究院社会科学研究所，1998:20.
[5]程明修.宪法变迁及其界线[J].法学讲座,2003,14:1-8.
[6]郝铁川.论良性违宪[J],法学研究,1996,4:13.
[7]童之伟.“良性违宪”不宜肯定——对郝铁川同志有关主张的不同看法[J].法学研究,1996,6:26.
[8]韩大元.社会变革与宪法的社会适应性——评郝、童两先生关于“良性违宪”的争论[J],法学,1997,5:57.
[9]陈新民.行政法学总论[M].台北：三民书局,1991:79.
[10]叶俊荣.美国宪法变迁的轨迹：司法解释与宪法修正的两难.[J].美国月刊,1989,9:75-83.