2023年法考主观题民商法案例解析思路法条客观题阅读题

首先,在第一遍阅读题干信息时,不需要做以下几件事:

1.不需要看设问。因为设问有10个问,你不可能记得住,所以不存在带着设问去读案情的问题,因为你记不住。

2.不需要画法律关系图。很多考生会觉得民商法大案例的案情人物关系十分复杂,因此会对整个案情画一个法律关系图,从而将案情厘清。事实上,这是无用功,法考主观题很少考香考生对整体案情的把握,很少前后案情联系进行考查。因此,没有必要画整体的法律关系图。这么做除了让自己有些心理安慰之外,没有其他效果。

须注意:虽然整体的法律关系图不需要画,但是在有的案件信息中,某一具体的案情或者说某一具体的段落所呈现出的法律关系过于复杂的,可以针对具体的案情、具体的段落去画小的法律关系图。

那么第一遍阅读题干信息究竟需要干什么呢?

笔者的答案是,完成标注。快速阅读题干案情,将题干信息中有价值的案件进行标注。完成这一工作即可。

问题在于,题干中,哪一信息是有价值的?

经过笔者的总结:我发现,在题干信息中涉及的下列三种信息是有价值的:

1.异常点。题干中出现的某个信息和正常的案件事实不一样,出现了异常,换言之,如果把这个信息去掉,这个题干就会变得稀松平常。

例1:丁公司认为,这种保证尚无法保障甲公司履行义务,甲公司于是又将一张以自己为收款人的汇票出质,并在票据上背书「出质」后,交付给丁公司。但出票人在该汇票上记载有「不得转让」的字样。(2019年真题回忆版)

问:因票据中做了「不得转让」的记载,甲公司对丁公司的出质是否有效?为什么?

例2:此时,丙公司已经通过程序更换了法定代表人,但尚未变更工商登记,签订合同的法定代表人崔某是新更换的法定代表人(甲、乙公司共同派律师进行查询,查明了崔某上述真实身份)。合同上仅由崔某签字,未盖丙公司公章。(2018年真题回忆版)

问:甲公司与丙公司签订的委托合同是否有效?崔某在合同上签字的行为属于什么性质的行为?为什么?

各位,你看在2019年的这一案件信息中,交代了以票据设立质押进行担保。然后出现了标蓝部分的话,各位你感觉如果没有标蓝部分忽然来一个转折,这个案件信息还有意义吗?而在2018年这一案情中,如果崔某作为法定代表人办理了工商登记,在签合同的时候也盖了公司的公章,此时该合同的效力将没有任何的争议。

这种点,我就把它称之为异常点,一般在这种异常点往往会出题。不过笔者也发现,这种点很多时候有一个鲜明的标识,那就是「但是」这种转折词,一旦考生在考场上看到了转折词那么考点一定在但是之后。

2.争议点。题干信息中,当事人在某个地方出现了争议的,一定要进行标注,因此在设问中,一定会通过各种方式来询问这一争议该如何进行解决。经过笔者的总结,争议点一般表现为:

例1:甲公司的债权人「罗马轮胎公司」认为,虽然甲公司不能偿还到期债务,但因上述与成公司的租赁合同履行中财产没有清点清楚,造成财产混同,遂在向法院要求甲公司偿还债务的同时,主张甲公司与戊公司「人格混同」而要求成公司承担连带清偿责任。(2019年真题回忆版)

问:「罗马轮胎公司」认为甲公司与成公司之间因租赁合同履行过程中,有财产交接不清的行为,构成「人格混同」从而承担连带责任的主张是否成立?为什么?

例2:即使如此,甲公司筹集的资金仍然不足以支付工程进度款,乙公司遂停工表示抗辩。(2018年真题回忆版)

问:甲公司是否有权解除与乙公司的建筑施工合同?为什么?

例3:因此意外,丁与乙公司未签约造成损失5000万元。(2021年真题回忆版)

问:乙公司就因此未能签订5000万元的合同所遭受的损失是否可以主张赔偿?为什么?(6分)

其中,2019年的案件信息为请求,2018年的案件信息为拒绝,2021年的案件信息为损失3.关联点。题干信息与你所学习的某一知识点高度关联时,这一信息往往就会导致对该知识点的考查,此时需要进行标注。不过这一关联点的判断的难度就略高,需要考生对重要的知识点有较高的熟悉程度。

例1:约定试租1年,到期如没有其他约定,续租2年,起租日期从2020年1月15日起算,如果产生纠纷由X市Y区管辖。(2019年真题回忆版)

例2:项目完成后,乙公司分给A、B各20%的本项目房地产,为担保该义务的履行,乙公司给A、B乙公司的股权各20%,但A和B不参与乙公司的经营管理:若到期乙公司履行了交付房屋的义务,则A、B将股权无偿转回乙公司名下。(2020年真题回忆版)

如果对知识点较为熟悉,上述2019年的信息直接关联着「协议管辖」这一考点,而2020年的信息则直接关联着「股权让与担保」这一考点。

需要说明的是,这一信息的寻找不一定是百分之百的对应,有的时候可能会有一些信息是题目没有考查的,而有的时候也有可能会漏掉一些信息,但基本上也是大差不差。

不过,尽管笔者交代了哪些信息是需要进行标注的,但是这一问题也多少有一些只可意会不可言传的味道,那就是很难有一个标尺去进行衡量,所以需要大家自己在题目中勤加练习,慢慢就会找到这个感觉。

02.定位

在完成了对整体案情的标注后,基本上我们在答题时所需要用到的关键信息已经全部被找了出来。

此时再具体的详读题目的设问,根据设问所给到的提示信息,定位到该案件信息所出现的自然段。然后精读该提示信息所出现的段落或者句子。

一般而言,能够帮助我们实现定位的题干信息主要包括:

此处需要提示,一般而言,当我们定位到出现提示信息的那个段落后就可以解题,并不需要前后段落进行联系,当然仅有极个别的题目需要进行前后的联系。而有时候,当我们定位到某个段落的时候,会发现某个段落的法律关系略微有一些复杂此时我们可以仅仅针对这一个段落或者一个情节画法律关系图。

例如,下边这段案情:为向丁公司借款2亿元,乙公司将其现有以及将有的全部动产(包括2辆铲车)为丁公司设立动产浮动抵押,办理了抵押登记。同时,为担保乙公司对丁公司的借款债务,自然人C和D对丁公司提供连带责任保证(但未约定保证方式)。(2020年真题回忆版)

03.答题

在定位完成后即可开始答题。

关于答题规范的问题,放在下一个问题进行讲解。

一、答题要求

几乎所有老师也好,所有经验贴也好,都在谈主观题的答案必须要「法言法语」「逻辑清晰」,展现出一个法律人应有的素养,这样的人才是我们在阅卷的时候需要选拔的人才。但是,从来没有人告诉过我们应该如何去写「法言法语」。根据小道消息,阅卷的标准在于在尽量客观地保证大家都在统一的标尺之下进行给分。那么如何按照统一标准进行给分呢?那就是「采点给分」。由此可知阅卷者就看在考生的答案中是否出现了分解的得分点,如果出现了该得分点则给分,如果没有出现该得分点则不给分。至于在该得分点之外,你写得对还是不对,你写得好还是不好,你写得清晰还是不清晰,阅卷者根本就不在意。例如2021年真题回忆版的这道小题:

丁就遭到的损害,可以向谁主张?为什么?(5分)

答:应由大厦管理方承担赔偿责任。(2分)公共场所的管理者没有尽到安全保障义务的,需要承担侵权责任。(3分)本案中,大厦管理方没有尽到安全保障义务,因此需要承担侵权责任。在上述这道题目中,结论就是「大厦管理方」得2分,理由就是「没有尽到安全保障义务」得3分,至于在上述这两个得分点之外,你写的究竟如何,阅卷者并不在乎,阅卷者所要做的就是在你的答案中寻找是否存在这两个得分点。

那么根据阅卷的标准,笔者就可以对大家答案的组织提出下列这个要求:

1.结论须正确。结论不正确一切白说。

2.得分点法言法语。在分析与论证中,并不需要你整个分析全部都是法言法语,只需要你在得分点上法言法语即可,至于你在得分点之外分析的如何,在所不问。

二、答题结构

案例分析题的作答方式主要包括两类,分别是三段论作答法与混合式作答法。

1.三段论作答法

此类方法遵循演绎推理的基本模式,即大前提、小前提与结论。但是,在法考的答案中需要对其进行略微的调整,即将结论放置在最开始。

1)基本结构

2)注意事项

3)优点

三段论作答法的优点很明显:

三段论作答法的缺点也很致命:

2.混合式作答法

混合式作答法是指,不单独区分大前提,而将案件事实直接结合法律规则进行表述的答题方法。

答:需要。本案中,劲松公司系一人公司,其为自己的股东李某提供担保不需要决议,担保有效。因此,劲松公司需要承担担保责任。

在上述这一答案中,就属于混合式作答法,直接将本案中一人公司提供担保的案情融入法律规则中。

3)优缺点

混合式作答法的有两项优点:

混合式作答法的有两项缺点:

3.模式的选择在三段论作答法与混合式作答法之间各有利弊,那么在考场上到底选择哪种方式更好呢?

首先,需要说明的是,两种作答法在考场上只要写得好,都是能得满分的。所以,仅从得分的角度而言,两者没有区别。

有同学会问,混合式作答法不是存在着两大弊端吗?

上述答案属于典型的三段论答案,那么如何将其转化为三段论呢?转化的方法就是「将三段论的大前提中的虚词后增加本案的案情」由此三段论就可以转为混合式。

我们先将大前提提取出来:

法人的股东滥用法人独立人格的,需要适用法人人格否认制度,滥用法人独立人格的股需要就该笔债务承担连带责任。

我们将虚词标出下划线:

法人的股东滥用法人独立人格的,需要适用法人人格否认制度,滥用法人独立人格的股?

需要就该笔债务承担连带责任。

添加案件信息:

法人劲松公司的股东李某滥用法人独立人格的,需要适用法人人格否认制度,滥用法人人格的股东李某需要就该笔债务承担连带责任。

再加上结论:

答:需要。法人劲松公司的股东李某滥用法人独立人格的,需要适用法人人格否认制度滥用法人独立人格的股东李某需要就该笔债务承担连带责任。

一个混合式作答法就诞生了。

这样写可以完全避免直接写混合式的缺陷:

但是,有同学可能会发现这样生硬地将案件信息直接揉到大前提里边,会使得语言不优美甚至有点不通畅。但是,不要紧!采点给分根本不看这些,只要有了得分点,就可以得满分!

三、答题技巧

在基本的作答结构之外,还有一些细节需要向各位进行交代:

1.在答案的组织中,如果该设问对应的规则或者说依据在民法上存在专业的术语、专业的名称的,一定要将该专业的术语、名称写出来。例如:

1)答:不能。李某通过让与汽车所有权的方式,为刘某设立担保,该行为发挥担保的效力。因此,刘某不能取得该汽车的所有权。

2)答:不能。李某通过让与汽车所有权的方式,为刘某设立担保,属于让与担保,该行为发挥担保的效力。因此,刘某不能取得该汽车的所有权。

上述两个答案除了标蓝部分,没有任何差别。但是,第二个答案明确地指出了该制度的名称,在考场上有利于阅卷者迅速锁定你的得分点,相当于你在你的得分点上标注了红旗。

2.有的问题属于一题带多问的,此时不要合到一起来答,一定分开成不同的小问进行作答避免合到一起导致了阅卷者无法识别得分点。

例如:丁公司已登记的动产浮动抵押权能否对抗E?为什么?若债务履行期届满乙公司未履行债务,丁应如何行使担保权利?若丁公司起诉,以不同的人为被告起诉,法院应该如何安排当事人?(2020年真题回忆版)

答:(1)可以对抗+理由。

所谓的挑选重点法条进行定位的方法,看似华丽,实际没什么效果。由此,笔者特意向大家推出民法的法条定位方法——模块定位法。

1.模块定位法的思路

将民法中不同的制度分解为不同的模块,各位不需要记住这些模块当中的具体规则,但是必须记住这个模块中包含哪些制度。在考场上,虽然你可以不知道这一制度的具体规则到底是什么,但你要知道这是什么制度,而这一制度又被划分在哪一模块之中,然后再回到该模块中寻找对应的法律条文。此时,模块定位法并不提供具体的条文编号,而只是提供条文存在的范围,但是这一范围已经很小了,因此只需要在该范围内逐一进行检索,此时3分钟内即可迅速锁定法条。

2.模块定位法的步骤

先法典后解释,先特殊后一般。

1)先法典后解释

2)先特殊后一般

民法典的规范是一般规范与特殊规范组成的,在检索法条时,优先检索特别规范,特别规范对于该问题没有规定的,此时采取检索一般规范的规定。

民法中一般规范与特别规范的层次:

例如:现在要检索租赁合同的解除问题,首先应该检索合同编分则中关于租赁合同的特殊规定,在该特殊规定中没有该解除的问题时,可以回到合同编总则中去寻找关于合同解除的一般规定。

THE END
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