理论法五星级考点法律渊源,一篇文章带你搞定!法考

②正式渊源是法律人必须予以考虑的。

(2)非正式渊源:

②非正式渊源的主要价值在于辅助正式渊源的运用或者弥补正式渊源的漏洞。

2.当代中国正式法律渊源

在中国并未司法化,无法单独、直接作为案件裁判的依据。

(1)基本法律:由全国人大制定和修改的刑事、民事、国家机构和其他方面的规范性文件。

(2)基本法律以外的法律:全国人大常委会制定和修改的规范性文件。

(3)全国人大及其常委会作出的具有规范性的决议、决定、规定、办法等,也属于法律。

(1)行政法规:国务院制定的规范性文件,其法律地位和效力仅次于宪法和法律。

(2)行政规章:

①国务院各部委根据法律和国务院行政法规、决定、命令制定、发布的规章。

②省级、地级市级别的人民政府根据法律和国务院的行政法规制定发布的规章。

地方性法规、民族自治法规、经济特区的规范性文件

(1)地方性法规

(2)民族自治法规

(3)经济特区的规范性法律文件

特别行政区的法律

由特别行政区根据《特区基本法》所制定的在特区生效的地方法律性文件。

国际条约、国际惯例

以中国批准、加入、承认为前提。

3.当代中国的非正式法律渊源

(1)社会习惯;

(2)判例;

(3)党和国家的政策。

4.法律渊源之间的冲突原则

(1)不同位阶:

原则上,不同位阶的法律渊源之间的冲突要遵照下位法不得违反上位法的基本原则来决定其适用顺序,但存在两个例外:

①自治条例、单行条例与上位法矛盾并不必然丧失法律效力;

②经济特区的法律与法律矛盾,由全国人大常委会裁决。

(2)同一位阶:

原则上,同一位阶的法律渊源之间的冲突的解决方法有三:

①特别法优于一般法;

②新法优于旧法;

③若新法为一般法,旧法为特别法,则由制定机关裁决。

但地方性法规与部门规章不一致时,要交由国务院提出意见:

a.如果国务院认为应当适用地方性法规的,则直接适用地方性法规;

b.如果国务院认为应当适用部门规章,还需提请全国人大常委会裁决。

部门规章与部门规章或地方政府规章之间的矛盾,由国务院裁决。

【学霸笔记】

1.法律渊源主要解决法官裁判案件的依据从哪里来的问题,其中法官必须考虑、必须适用的称之为正式法律渊源;法官可以考虑、可以适用的称之为非正式法律渊源。

2.正式法律渊源与非正式法律渊源区别的关键在于是否具有明文规定的法律效力。

3.非正式法律渊源除了包括习惯、判例和政策外,还包括法学理论、村规民约、居民公约等其他类型。

4.非正式法律渊源在实际的司法裁判中主要发挥辅助正式法律渊源理解和填补正式法律渊源漏洞的作用。

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【典型真题】

1、特别法优先原则是解决同位阶的法的渊源冲突时所依凭的一项原则。关于该原则,下列哪些选项是正确的?(多选题)

A.同一机关制定的特别规定相对于同时施行或在前施行的一般规定优先适用

B.同一法律内部的规则规定相对于原则规定优先适用

C.同一法律内部的分则规定相对于总则规定优先适用

D.同一法律内部的具体规定相对于一般规定优先适用

参考解析:

特别法优先原则的适用条件为:必须是同一主体制定的法。

“特别规定”与“一般规定”之间的形式关系包括:

(1)指同一法文件中的特别规定与一般规定。在同一法中,规定一般适用情形为普通条款,在一般适用情形之外适用特别条款;

(2)指特别法中的特别规定与一般法中的一般规定。

A选项正确。同一机关的特别规定相对于一般规定优先适用,满足同一主体制定的法的前提。

B选项正确。规则具有确定性,同一法律内部的规则规定优先于原则适用。

C选项正确。同一法律内部的总则与分则,是一般性与特殊性、一般与具体的关系。

D选项符合上述的(1)。所以,D项正确。

综上所述,本题的正确答案为ABCD。

2、关于非正式法源,下列哪些选项是正确的?(多选题)

A.它具有一定的说服力

B.它可以弥补正式法源的漏洞

C.它没有正式的法律效力,司法机关不能以它作为裁判案件的理由

THE END
1.关于明星的那些律师函律师声明究竟是什么?有法律效力吗?#01 律师函和律师声明是什么?律师函和律师声明的本质是一种委托代理进行意思表示的法律行为,律师函是写给特定对象,律师声明是向所有人喊话。#02 律师声明有法律效力吗?律师声明更多的是当事人对公众表态(例如:此事与我无关,如果你们再侵权我就要怎么怎么),并不具有法律效力。#03 律师函有没http://baijiahao.baidu.com/s?id=1708987868780709503&wfr=spider&for=pc
2.第五章经济法的渊源与效力.ppt第五章 经济法的渊源与效力.ppt,第一节经济法的渊源 一、经济法渊源的研究价值 法的渊源,简称法源,主要揭示法律规范渊源于何处,可分为形式渊源和实质渊源两类。 研究经济法的渊源,具有多方面的价值: 第一,研究经济法的渊源,有助于更全面地理解经济法的体系,同时,也https://max.book118.com/html/2022/0427/5020023211004221.shtm
3.商法的法律渊源民商法理论上,学者多主张承认习惯的效力,但也有一些学者基于在现代民商事 法律规范中,原来的一些习惯和商业惯例大多数都已经转变为法律了,完全作为 习惯和商业惯例存在的已经不多,以及习惯难以确定其是否应该作为法律渊源 等理由,反对将习惯视为法律渊源。我国《合同法》多处提到“交易习惯”,如该 http://www.law-lib.com/flsz/sz_view.asp?no=1262
4.竹西君法理学司考讲义:正式的法的渊源的效力原则正式的法的渊源的效力原则 第一,影响正式的法的渊源效力的因素:制定主体、适用范围、制定时间。 不同位阶冲突:宪法至上、法律高于法规、法规高于规章、行政法规高于地方性法规。 第二,同一位阶的法律之间的冲突处理原则有:全国性法律优先原则、特别法优先原则、后法优先原则、实体法优先原则、国际法优先原则、省级政府http://www.110.com/ziliao/article-755567.html
5.法律思维——“IRAC”1、说明与问题相关的全部法律规则(包括法律法规或判例) 2、如有必要,可对法律规则进行解释 3、可能需要汇总各种法律渊源中的法律规则或原则 4、按照法律渊源的效力从高到底适用法律规则: a.最高立法机关的立法(法律) b.中央政府的立法(行政法规或行政规章) https://www.jianshu.com/p/4c1e3862c2a7