司法实践中的行为保全案例解析诉责论谈

离婚诉讼中,夫妻双方争夺未成年子女的抚养权,一方意图带领子女出境以逃避将来生效判决的履行,另一方怎么办?

诉讼中一方经常堵截、威胁等方式骚扰意图离婚的另一方,另一方又该怎么办?

网络科技公司发现开发的拥有著作权的游戏被他方擅自改编,被侵权方又该怎么应对?请看以下介绍!

1行为保全案例介绍

(一)离婚诉讼中申请限制配偶出境案例

张先生和李女士为夫妻,双方生育一5岁的儿子。张先生为一资产过亿的公司老板。李女士怀孕后,双方决定,由李女士离开职场,回归家庭,专职抚养儿子。

婚后,张先生夫妻感情逐渐淡薄。最近,张先生向法院提出与李女士离婚。离婚会涉及夫妻财产分割及子女抚养问题。张先生和李女士双方都非常喜欢儿子,都想争夺儿子的抚养权。

那么在离婚诉讼中,如果夫妻双方都主张孩子抚养权的情形下,法院会如何判决呢?

我国《民法典》第1084条规定,......离婚后,不满两周岁的子女,以由母亲直接抚养为原则。已满两周岁的子女,父母双方对抚养问题协议不成的,由人民法院根据双方的具体情况,按照最有利于未成年子女的原则判决。子女已满八周岁的,应当尊重其真实意愿。

那么我们看下本案的情况。

本案中,儿子已满5岁,属于哺乳期后子女。那么法院要考虑子女的权益问题。那么,到底谁抚养儿子对儿子更有利呢?

那么我们考察下双方的经济情况。张先生是一位身家上亿的老板,经济实力更强;李女士为没有工作的家庭主妇,虽然离婚后李女士也会分到夫妻共同财产,但是,毕竟张先生实力更强。看来貌似抚养权归张先生对儿子更有利。

李女士也考虑到这一层,感觉法院大概率会判决儿子由张先生抚养。

那么,李女士怎么应对呢?

李女士内心盘算,“我干脆带儿子出国吧。我出国后,不回来,将来即使法院判决双方离婚后,儿子的抚养权归张先生,但我带着孩子在国外生活,只要不回国,中国的法院也没有办法跨境强制执行”。

因此李女士开始计划带孩子出国定居的事情。

这时,张先生也听到了此消息。

那张先生应该怎么应对呢?

我国民事诉讼法第100条的规定,人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;

本案中,张先生即根据上述规定,以李女士为被申请人,向法院申请行为保全,请求法院裁定限制李女士出境。

法院审查后,同意了张先生的行为保全的申请,裁定限制李女士出境。并通知边防机构协助执行。

(二)离婚诉讼中禁止一方骚扰另一方案例

赵先生与王女士为夫妻。因赵先生有暴力倾向,经常殴打王女士。王女士不堪忍受,向法院起诉,要求法院判令双方离婚。

赵先生一看更生气了,心想你还想跟我离婚?

虽然王女士搬回娘家居住,赵先生经常到王女士娘家附近,等王女士经过时,拦住王女士,对王女士进行威胁恐吓,不但影响了王女士的正常生活,且对王女士造成了严重的精神损害。

王女士不堪其扰,经咨询律师后,向法院申请行为保全,请求法院判令禁止赵先生对王女士的上述行为。

法院经审查王女士的请求后,作出了裁定书,裁定:

禁止赵先生对王女士进行威胁威胁、恐吓以及骚扰,影响其正常生活的行为。并且裁定书载明,如赵先生违反禁令,将根据民事诉讼法规定,视情节轻重处以罚款、拘留,构成犯罪的,依法追究刑事责任。

(三)网游侵权纠纷案件中责令侵权方停止侵权游戏复制、传播案例

A网络科技公司(简称A公司)开发了一款手机网游产品(简称A手游游戏),并且申请了著作权保护。

近期,A公司发现,B网络科技开发(简称B公司)的一款网游产品(简称B手游游戏),与自家公司的A手游游戏产品存在情节近似,连续动态画面近似等问题,认为B公司侵犯了A公司的著作权。

因此A公司以B公司为被告,向法院提起诉讼,请求法院判令B公司停止侵权行为,赔偿损失等。

在诉讼中,A公司以B公司为被申请人,向法院提出行为保全申请,请求法院裁定B公司暂停B手游游戏的复制及传播的。

2行为保全法律依据

上述三个案例中,申请人申请的保全措施都叫“行为保全”。

行为保全,是在诉讼中或诉讼前,为确保生效判决的履行,法院应申请人的申请,限制被申请人作出一定行为或不作出一定行为的保全措施。

我国民事诉讼法第100条规定:

人民法院对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决难以执行或者造成当事人其他损害的案件,根据对方当事人的申请,可以裁定对其财产进行保全、责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为;当事人没有提出申请的,人民法院在必要时也可以裁定采取保全措施。

3行为保全与财产保全的区别

财产保全的对象是财产,行为保全的对象是行为;

财产保全的方式为查封、扣押和冻结;行为保全的方式会根据不同的行为有所区别,如限制出境、制止损害行为、暂时不裁员、允许查账等等。

4行为保全的常见情形

(一)在离婚案件中,制止一方擅自带离小孩出境;

(二)在相邻关系案件中,制止一方实施有碍安宁或安全的行为,如,噪音、采光、违建等;

(三)在环保案件中的环境污染或危害行为,如,排毒、排污、排气等;

(四)在劳动纠纷中维持劳动关系、暂时不得解聘或裁员的决定;

(五)在公司股权纠纷中,裁定允许股东查账、暂停股权转让、公开表决记录等;对违规获得上市公司股票的股东,申请人可请求保全禁止被保全人(股东)行使其投票权、提案权、召集和主持股东大会等股东权利。

(六)知识产权中商业秘密的公开、著作权、专利权、商标权的保护;责令停止专利权侵害行为、责令停止商标、专利权侵权行为

(七)以及其他不能满足适用先予执行条件的案件而可以适用保全行为的案件;

5行为保全适用的条件

(一)有初步证据表明申请人的合法权益正在或者将要受到被申请人的侵害;

(二)如不采取行为保全将会给申请人造成损害或者使其损害扩大;

(三)如不采取行为保全可能给申请人造成的损害大于如采取行为保全可能给被申请人造成的损害。但如采取行为保全会损害公共利益的,不得采取行为保全。

另外,就像财产保全需要提供担保一样,法院也会根据案情,要求行为保全的申请人提供担保。

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