探究政府采购法律法规体系中“法律冲突”问题的适用规则

探究政府采购法律法规体系中“法律冲突”问题的适用规则

■祝武

1997年出台的《中华人民共和国建筑法》(以下简称《建筑法》)为我国政府采购法律法规体系的建立铺上了第一块砖石。随着市场经济的蓬勃发展,我国政府采购法律法规体系已发展成由20余部国家法律法规,200多部财政部颁布的规章、规范性文件,以及不计其数的部门、省市规章制度共同组成的“庞然大物”。

即使是常年处在政府采购一线的工作人员和法律专业的从业人士,也不敢说对所有法律法规了然于胸,更何况并非专业出身的政府采购岗位的工作人员。政府采购庞杂繁复的法律法规体系成了不少从业者难以逾越的大山,而一些法律法规之间的交叉与冲突更是令其无所适从。

针对上述问题,笔者尝试以《中华人民共和国宪法》(以下简称《宪法》)和《中华人民共和国立法法》(以下简称《立法法》)为依据,对政府采购法律法规体系中“法律冲突”问题的适用规则进行探究。

“法律冲突”是指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的社会对象。一般分为国内法“法律冲突”和国际法“法律冲突”。本文所研究的政府采购领域“法律冲突”属于国内法“法律冲突”范围,因此,笔者选用《宪法》和《立法法》作为法律依据。

《立法法》将“法律冲突”分为两种类型:一种发生在下位法与上位法之间,这种纵向法与法之间的“法律冲突”称之为抵触;另一种发生在同一法律位阶之间,这种横向法与法之间的“法律冲突”称之为不一致。

法律适用规则是指,当法与法之间发生冲突时,适法机关如何选择法律的基本要求。法律适用规则其实就是法律规范的选择规则。

政府采购领域“法律冲突”问题成因

——政府采购领域“法律冲突”问题成因特性是两法分立。

——政府采购领域“法律冲突”问题成因共性是分散立法。

“法律冲突”问题适用原则

法律规则主要包括四个原则:高法优于低法、特别法优于一般法、新法优于旧法、变通法优于被变通法。笔者认为,这些原则同样适用于政府采购领域中“法律冲突”问题。

——高法优于低法。高法与低法指的是不同的法所处不同的法律位阶。根据《立法法》第87条至第89条,我国的法律位阶结构是宪法处于最高法律位阶,具有最高的法律效力;法律处于其次的位阶,其效力高于行政法规、地方性法规、规章;行政法规、地方性法规与规章的效力以此向下类推。在上述法律位阶和效力层次中,如果下位法与上位法在内容上发生抵触,必须适用上位法。政府采购法和招标投标法均属于法律,其优先级高于财政部颁布的规章,但若两者之间发生冲突,必须适用上位法。

——新法优于旧法。《立法法》规定,同一机关制定的法律、行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、规章,新的规定与旧的规定不一致的,适用新的规定。新法优于旧法,是指当两个法之间在内容上发生冲突,适法机关应当选择适用新制定的法。新法优于旧法规则的应用有一个相同的必要条件,即它只适用同一机关制定的法之间,不适用不同机关或不同法律位阶之间的法律冲突。例如,海南省的政府采购地方性法规与湖北省政府采购的地方性法规规定不一致的,便不适用新法优于旧法规则,应当在各自的管辖范围内适用,原因在于它们属于不同机关制定的法规。

——变通法优于被变通法。根据《宪法》和《立法法》的规定,自治条例和单行条例可以对法律、行政法规和地方性法规作变通规定,经济特区法规可以对法律、行政法规和地方性法规作变通规定。由于政府采购领域对此条不涉及,此处就不加以赘述了。

政府采购法与招标投标法适用范围研究

根据以上规则,回到政府采购法与招标投标法之间的比较,我们就能发现问题所在。一方面,两者分别属于政府采购领域和招标投标领域的特别法,但在政府采购中的招标投标领域,两者之间又有交叉重叠。另一方面,政府采购法要新于招标投标法,但由于特别法方面的争议,两者之间又涉及特别法优于一般法与新法优于旧法之间发生冲突的情形。

因此,这里我们只能从立法原意上去解读。特别法优于一般法的立法原意是因为对同一事项的规定,特别法的精准性会高于一般法。招标投标法第二条规定,在中华人民共和国境内进行招标投标活动,适用本法。政府采购法第二条和第四条规定,在中华人民共和国境内进行的政府采购适用本法。政府采购工程进行招标投标的,适用招标投标法。相比较而言,政府采购法在适用范围上更为精准。换言之,笔者认为,应优先采用政府采购法适用范围内的定义,即政府采购工程采用招标方式的,优先适用招标投标法,政府采购工程以外的采用招标方式的,优先适用政府采购法。

随着《中华人民共和国政府采购法(修订草案征求意见稿)》的两次发布,笔者期待立法部门能从立法层面上给出一个更为权威的解释,也更期待在后续的改革中,政府采购法律能实现真正的统一。

THE END
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8.论规范逻辑进程中的法律概念法律关系法律概念规范逻辑 作者: 李旭东 Author: LI Xu-dong 作者单位: 华南理工大学 法学院,广州510006;华南理工大学 广东地方法制研究中心,广州510006 刊名: 哈尔滨工业大学学报(社会科学版) Journal: Journal of Harbin Institute of Technology (Social Sciences Edition) https://d.wanfangdata.com.cn/periodical/hebgydxxb-s202104008
9.成规规划与法律的规范性(一)法律规范性的概念 从日常人们最基本的法律常识看,法律是一套人为制定的规则体系,旨在约束和指引人们的行动,正如哈特所说“当法律存在时,人们的行动就不再是任意的,而是义务性的”。[1]不过,这仍然是对法律规范性特征初步的说明,当道德和强制两类实践存在时,我们的行动同样不再是任意的,那么法律的规范性相较http://www.iolaw.org.cn/global/en/new.aspx?id=53685
10.规范法学的逻辑原点内容提要:基础规范和承认规则是凯尔森和哈特法学理论的核心概念,它们是解释法律规范或规则效力的最终答案,是一个理智的假定,但它本身是法律系统的实际有效性。基础规范和承认规则是联系事实与规范(规则)的纽结,理解它们是认识分析法学的关键。两者有相似性,也存在一些差异。 https://www.360doc.cn/article/819919_694281729.html
11.什么是法律规范,名词解释定义是?是国家或国家机关,依照法定程序,制定(或认可)、修改、废止法律规范的活动。 点击查看答案进入题库练习 名词解释 法律文化 参考答案:是反映一个国家、地区或民族的全部法律活动水平的概念,它是法的制定、法的实施、法律教育和法学研究等活动中所积累起来的经验、 点击查看答案进入题库练习 名词解释 法律思想体系 https://m.ppkao.com/mip/tiku/shiti/6434997.html
12.于立深:行政事实认定中不确定法律概念的解释摘要:“不确定法律概念”是法理学和各部门法中经常遇到的基础术语,它们被用于行政法律规范和行政诉讼判词之中。不确定法律概念不仅仅涉及到法律适用中的解释问题,其所指涉的事实认定的争议性,使得概念解释进一步复杂化。不确定法律概念与行政事实相互缠绕、相互印证,在做出不同种类的行政行为时,对二者相互关系的理解也http://fzzfyjy.cupl.edu.cn/info/1047/6219.htm
13.“事实”与“规范”的关系:一个哲学问题的政治"从法律理论的角度来看,现代法律秩序只能从'自决'这个概念获得其合法性:公民应该时时都能够把自己理解为他作为承受者所要服从的法律的创制者。"14 这句话值得高度重视,它大概是《在事实与规范之间》一书中最重要的一句话,它的意思是说,当现代人问"为什么我要受这个法律约束"的时候,别的回答他都不会满意,而只有https://www.douban.com/note/64332197/
14.法律规则法律原则法律条文概念辨析法律随笔一般认为,法律由规则、原则、概念三个要素组成。其中,法律规则与法律原则一字之差,含义却大不相同。 法律规则 1、法律规则的含义 法律规则是指采取一定的结构形式,具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。 2、法律规则的逻辑结构 https://www.lawbus.net/articles/31.html