..::《法学评论》2023年第3期要目

中国社会科学院国际法研究所是中国国际法学的研究重镇。她的前身是中国社会科学院国际法研究中心、中国社会科学院法学研究所国际法研究室和最早时的中国社会科学院法学研究所国际法组。

目录

本期特稿

论民法典上所有权保留买卖交易的担保功能高圣平;叶冬影

宪法跨领域功能的制度分析——兼及“领域自觉”的实践意义任喜荣

专论与争鸣

计算法学研究范式的阐释与构建肖金明;方琨

危害国家安全网络有害信息的范围判定与法律边界尹建国

检察提前介入监察的定位与完善张栋

我国民事司法人权保障的话语构建李燕

转售价格维持案件中垄断行为的识别——兼评新《反垄断法》第18条许光耀

论合作社资本报酬上限的立法设置张德峰

论劳动法上的工资战东升

热点透视

洗钱罪的基础问题辨析——兼与张明楷教授商榷王新

“自洗钱”行为认定的难点问题分析黎宏

洗钱罪司法适用的观察、探讨与反思何荣功

法律实务

融资性贸易中名实不符合同效力认定规则之反思石佳友

融资性贸易合同的定性及效力规制研究李建伟

生态文明与环境法治

环境质量改善目标下的规制工具整合研究刘静

涉外法治

MPIA:WTO上诉审议机制改革的规则和实践试验刘瑛

法史园地

清代法典编纂理念之沿革——以刑典为中心的考察黄雄义

论民法典上所有权保留买卖交易的担保功能

作者:高圣平;叶冬影(中国人民大学民商事法律科学研究中心;中国人民大学法学院)

关键词:所有权保留买卖交易;功能主义;取回权;超优先顺位;清算法理;

宪法跨领域功能的制度分析——兼及“领域自觉”的实践意义

任喜荣(吉林大学理论法学研究中心、吉林大学法学院吉林大学司法文明协同创新中心)

摘要:宪法是现代民主国家正式制度的重要组成部分,与制度体系形成复杂的关联性,决定了其功能发挥的多领域性和开放性。当宪法适用主体可以穿梭于不同的社会领域,同时又承担从法律体系内部界定宪法涵义的任务时,需要有清晰的领域意识,形成有区别的价值目标、理论逻辑和具体方法,否则宪法作为法的规范功能可能被削弱。从中国宪法适用实践看,宪法表现出在不同领域间灵活的功能转换。全国人大及其常委会为实现特定社会秩序目标可以在多领域同时运用宪法作为政治正当性或目的正当性的规范支撑,在进行合宪性判断的场合,也往往需要考虑民主回应性从而采取多层次的说理和论证结构。制度化、制度权威、合宪性判断分别指示了全国人大及其常委会运用宪法在国家的民主建设、社会共识凝聚以及宪法争议解决等领域发挥的关键功能。通过在理论上建构“领域自觉”,可以帮助宪法适用机关厘清宪法功能发挥的领域,深化中国特色宪法实施理论研究。

关键词:中国特色;宪法实施;功能;领域自觉;

计算法学研究范式的阐释与构建

肖金明;方琨(山东大学;山东大学(威海);山东大学法学院(威海);山东大学计算法学研究中心)

摘要:计算法学作为新法科的重要组成部分,其研究范式的变迁,在于数字信息文明进程中新科技发展的冲击与法学研究范式的影响,因法律与科技相融而形成新的研究方法、领域和命题。计算法学研究范式的整体构建,需要在计算法学初步成形基础上,提炼出计算法学蕴含的主要命题,包括法秩序有序性、整合模式、法治协调共生等,并使计算法学的构造与原理体系化。计算法学研究范式基本课题的构建,既是对人工智能法学、数据法学到数字法学的理论概括,也是对法律与科技在法学方法论、法律规制论、法律数字化层面的转型升级,还是回应数字信息文明中数字正义、数据包容、协同共治的数字法治范式的展示,合力于数字法治建设以及全面提升作为新法科之计算法学研究的说服力和影响力。

关键词:新法科;计算法学;数字法学;法学范式;

危害国家安全网络有害信息的范围判定与法律边界

尹建国(华中科技大学法学院)

摘要:危害国家安全的网络有害信息直接威胁一个国家生存与发展的基石。既有立法针对危害国家安全网络有害信息范围规定尚存在抽象性、粗放型、不统一等问题。准确界定“国家安全”之内涵与外延,是判定此类有害信息法律范围的基础和前提。危害国家安全网络有害信息危及的国家安全类型,主要指向政治安全、社会安全和文化安全,并在实践中演绎为六种具体表现形式。判定此类有害信息的具体范围,应遵循比例原则等基本法律原则,并根据个案灵活适用“双轨”“双阶”理论及“明显而即刻的危险”等具体审查标准。为均衡国家安全和表达自由等权益,需将政治表达中的过激或抱怨性言论、学术研究中的评价或错误观点、部分内容失实或夸大的公共言论、针对具体国家机关及工作人员的批评言论等排除在危害国家安全网络有害信息的法律范围之外。

关键词:网络有害信息;国家安全;范围判定;法律边界;

检察提前介入监察的定位与完善

张栋(华东政法大学刑事法学院)

关键词:提前介入;监察独立;指定管辖;监检衔接;

我国民事司法人权保障的话语构建

李燕(西南政法大学民商法学院)

摘要:民事司法与人权保障存在密切联系,民事司法应有效保护人权并在司法过程中实现人的尊严。人权保障的实践积累是我国民事司法人权保障话语构建的基础。“可接近”“可参与”“受信赖”构成民事司法人权保障体系的逻辑起点,形成由“裁判请求权”“程序主体权”“平等对待权”“参与知情权”为核心的概念体系。经由当事人对裁判形成的主导作用与诉讼程序推进的共同作业机制,实现“以人民为中心”的人权理念。通过实践、学理、制度传播实现我国民事司法人权保障话语的表达。

关键词:民事司法;人权保障;制度实践;概念体系;话语实现;

转售价格维持案件中垄断行为的识别

——兼评新《反垄断法》第18条

许光耀(广西大学法学院)

摘要:对于转售价格维持行为,各国均采用垄断协议的调整方法,导致许多认识误区。实际上这种行为并不符合垄断协议的构成要件。首先,垄断协议是排除、限制竞争的协议,而转售价格维持的双方当事人之间并无竞争关系;其次,转售价格维持只约束双方当事人,对其他生产商及其经销商并无约束力,因此既不能消除生产商所在市场的竞争,也不能消除经销商所在市场的竞争;同时,转售价格维持有时被用作支配地位滥用行为的手段,不能局限于垄断协议的分析框架。在含有转售价格维持行为的案件中,真正的垄断行为是其一方当事人从事的垄断协议或支配地位滥用行为,转售价格维持只会充当垄断行为的手段与载体。新修订的《反垄断法》第18条存在方向性误差,需要今后以配套立法予以补充、软化。

关键词:转售价格维持;反垄断法;垄断协议;支配地位滥用行为;

论合作社资本报酬上限的立法设置

张德峰(湖南师范大学法学院)

摘要:迄今为止,中外合作社“资本报酬有限原则”立法的通行模式,是给资本报酬设置一个“数值”上限,但该模式的突出弊端是不利于合作社融资。从应然角度看,由于合作社资本的基本角色是充当合作社生产要素,合作社资本报酬在性质上属于合作社使用这种“生产要素”需要付出的“市场对价”,因此,合作社资本报酬的水平在任何情况下都不可能突破“生产要素使用对价”。这就为立法按“生产要素使用对价”设置资本报酬上限提供了内在根据。进一步看,立法按“生产要素使用对价”设置上限同样可以贯彻“资本报酬有限原则”,方便合作社支付市场化报酬以吸引投资,且一个合作社支付的资本报酬是否高于“生产要素使用对价”也存在有评判的客观标准。基于此,我国合作社“资本报酬有限”原则立法应当以“生产要素使用对价”上限模式取代“数值”上限模式,即限制合作社资本报酬的数额超出合作社使用资本这种“生产要素”需要付出的“市场对价”。

关键词:合作社;资本报酬有限原则;“数值”上限;生产要素使用对价;社员民主控制;

——从“科技向善”到“专利向善”的法律安排

刘鑫(中南财经政法大学知识产权研究中心)

论劳动法上的工资

战东升(西南政法大学经济法学院)

摘要:工资的界定涉及劳动关系认定等劳动法基础理论问题,也牵涉劳动者和雇主各自的切身利益。我国《劳动法》未规定工资的定义,司法实践中存在仅以工资立法上的列举式规定来认定工资,以及片面恪守劳资双方合意以排除本具有工资属性给付之倾向等问题。鉴于此,首先,理论上宜采用劳动关系对价“二阶段”说作为认定工资的实质标准,同时构建基于“劳动对价性”与“经济给付性”这一实质与形式相结合的工资认定标准。其次,立法上可在现有《劳动法》或者未来的劳动基准法中规定工资的定义,将工资认定标准引入其中,并可通过正面列举明确工资的构成。最后,司法适用上应当构建工资概念解释适用的基本路径,确立工资认定的实质判断原则,进而正确认识实践中常见争议类型给付之性质。

关键词:工资;认定标准;劳动对价性;经济给付性;

洗钱罪的基础问题辨析

——兼与张明楷教授商榷

王新(北京大学法学院)

摘要:在我国和国际社会强化打击洗钱罪的大背景下,对于作为洗钱罪基础问题之一的侵害法益,不仅要从微观层面进行刑法教义学的研究,还需要从总体国家安全观的视角予以更高层次的理解,分析洗钱罪与危害国家安全相联系的新型关系,认识到洗钱罪在侵害法益上的巨大转型。基于惩治洗钱犯罪和满足国际标准的特殊考量,我国立法机关将《刑法》第312条规定的赃物犯罪纳入广义的反洗钱罪名体系,致使该罪在立法和司法层面均具有传统赃物犯罪与反洗钱的双重属性。据此,对于洗钱罪与赃物犯罪之间关系的基础问题,我们应该从刑事立法的背景、实然规定和体系性思考等多维度加以分析,不能仅停留在传统赃物犯罪的单一角度来割裂思考,两者存在既有联系、又有区别的辩证关系。在反洗钱罪名体系中,洗钱罪与赃物犯罪属于特别罪名与普通罪名的法条竞合关系。

关键词:洗钱;侵害法益;总体国家安全观;赃物犯罪;

“自洗钱”行为认定的难点问题分析

黎宏(清华大学法学院)

关键词:自洗钱;掩饰;隐瞒;藏匿;转移;犯罪所得;共同犯罪;

洗钱罪司法适用的观察、探讨与反思

何荣功(武汉大学法学院)

摘要:近年我国日益重视对洗钱犯罪的惩治。洗钱罪的成立并不限于上游犯罪结束,但应在上游犯罪所得及其收益产生后,上游犯罪实行行为组成部分的“提供资金帐户”等行为,系上游犯罪实行行为本身,不应再评价为洗钱罪。洗钱罪和掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪系特别法与一般法关系,洗钱罪中“洗白”的含义逐步被淡化,洗钱罪已演变为“掩饰、隐瞒毒品犯罪等七类犯罪所得及其收益罪”。行为人取得特定上游犯罪所得及其收益后自己投资房产、汽车、股票或者转移至境外的,应认定自洗钱,符合刑法规定的,成立洗钱罪;自洗钱行为人将特定上游犯罪所得及其收益进行单纯的藏匿或者日常消费的,不宜认定为洗钱罪。我国未来应更加重视对重大洗钱案件的查处,确保本罪的精准有效适用。

关键词:洗钱罪;掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪;司法适用;完善建议;

融资性贸易中名实不符合同效力认定规则之反思

石佳友(中国人民大学民商事法律科学研究中心)

摘要:融资性贸易纠纷非常复杂,对法官的审理裁判工作提出了挑战。法官准确适用法律的要求使得法官必须正确识别案涉法律关系的性质,并相应作出公平合理的妥当裁判。就此而言,合同自由、意思自治仍然是合同法的基石和合同效力的正当性依据,法律应当保护交易安全、当事人基于合同所享有的合理信赖。法官在审理名实不符的融资性贸易纠纷时,首先仍应立足当事人所签订的合同,从合同解释的基本规则出发,对合同的法律性质进行准确的识别;对于当事人的书面合同系虚假表示的定性应持慎重和谦抑的立场,除非有确定的证据,否则不宜随意排除或否定当事人的合同效力。要避免“法官替当事人订立合同”的局面,防止法官通过合同解释为当事人之间“再造”出完全不存在的合同关系。另外,在对法律关系定性的时候,应尽可能尊重合同相对性和当事人合理信赖等原则,为“穿透式审查”设定必要的界限,避免突袭性裁判。

关键词:融资性贸易;名实不符合同;隐藏行为;合同解释;穿透式审查;

融资性贸易合同的定性及效力规制研究

李建伟(中国政法大学)

摘要:融资性贸易合同名为买卖、实为融资,该类复杂合同的效力一直面临较大争议,各级法院倾向于遵循严厉的金融政策逻辑以认定合同无效,事由包括虚假意思表示、以合法形式掩盖非法目的、损害社会公共利益等,但也有部分法院认可其效力。反思否认合同效力的主流裁判思路,商事思维缺位下的过度管制、墨守企业间借贷无效之成规、穿透式审判思维的不当扩张、合同无效认定标准过于宽泛等是为主要缘由。要确立审慎否定融资性贸易合同效力的裁判立场,在举证责任分配上,需要准确认定该类合同性质,区分合同效力、性质与履行的不同问题;在价值选择上,应以肯定该类合同效力为原则,从此类交易究竟损害抑或是促进实体经济发展进行价值判断,过度的穿透式审判思维应当缓行。

关键词:融资性贸易;合同性质;合同效力;金融政策;裁判立场;

环境质量改善目标下的规制工具整合研究

刘静(武汉大学环境法研究所)

摘要:我国的环境规制正经历着从污染控制导向到环境质量改善导向的转型。在环境规制的发展过程中,出现了日益复杂多样的规制工具。以污染防治领域为例,规制工具箱既包含了侧重环境质量目标设定的生态环境质量标准,对污染总行为进行控制的污染物总量控制制度,也包括着眼于个体污染源的排放标准、环境影响评价和排污许可制度。这些规制工具呈现出过程控制与结果控制并存的特点,并在实体义务的设置上常有冲突之处。旨在整合各项制度的排污许可改革在程序上改变了工具原有的衔接次序,在实体义务上注重各工具要求的载明而非协调。碎片化的规制工具体系难以支撑环境质量目的的实现,应改革环境质量目标的设定,并对既有规制工具进行整合,助力规制目的的实现。

关键词:环境质量改善;环境规制工具;工具互动;工具整合;

MPIA:WTO上诉审议机制改革的规则和实践试验

刘瑛:中山大学法学院中山大学涉外法治研究院、南方海洋科学与工程广东实验室(珠海)

摘要:MPIA是部分WTO成员依托DSU第25条创造性发展出的临时上诉仲裁安排。尽管MPIA仲裁可以为争端方提供具有约束力的上诉争议解决结论,但无论从其设计初衷还是其在管辖、普遍性上与DSU第17条上诉审议的差异,都决定了MPIA仲裁不会代替上诉审议程序。MPIA规则在主要参照上诉审议程序的同时,从裁决时限和裁决事项两个方面,结合上诉机构改革方案中比较有共识的内容做了改进规定。MPIA仲裁实践则可以具体检验这些优化规则的运用效果和开展情境化规则创新,并凝聚WTO上诉审议机制改革的共识,以此促进上诉审议机制改革。

关键词:上诉审议机制改革;MPIA;时限;审理范围;

清代法典编纂理念之沿革——以刑典为中心的考察

黄雄义(武汉大学马克思主义学院武汉大学司法案例研究中心)

摘要:有清一代,帝国刑典经历了数次编纂。每次编纂之间虽多有沿袭,亦多有变革,这归因于背后的编纂理念代有差异。顺治律颁行于立国之初,坚持“效法明律以应急”;康熙则例制定于清朝统治稳固之后,推崇“因时制宜以求治”;雍正律修成于帝国积累上升之际,注重“析异删繁以画一”;乾隆律动议于康乾盛世的“高光时刻”,讲求“随时酌中以尽善”;宣统律面世于危亡之秋,贯彻“兼采中西以图变”。在不同编纂理念的指引下,帝国刑典在体例结构、制度内容等方面取舍不一,最终呈现出的样貌亦是同异互见。

THE END
1.法学评论《法学评论》是由教育部主管、武汉大学主办、武汉大学法学院具体承办的综合性法学理论双月刊。《法学评论》的前身是1980年创办的内刊《法学研究资料》,1983年经国务院文化部批准,正式更名为《法学评论》,并面向国内外公开出版发行。《法学评论》由我国老一辈无产阶级革命家,长期从事国家法制建设领导工作的原全国人大常委会https://fxpl.cbpt.cnki.net/
2.法学评论杂志是什么级别刊物?(已解决)《法学评论》杂志创刊于1980年,是由教育部主管,面向发行的CSSCI南大期刊(双月刊)。国际刊号:1004-1303,国内刊号:42-1086/D。 没有一个政府部门给刊物划分级别,所谓的刊物级别只是期刊行业的一种认识和一些社会机构推出期刊目录。虽然没有划分,可有些评审部门对期刊级别有要求,期刊的级别高,适合晋升的级别也是相对较https://www.xueshu.com/fxpl/wenda/03.html
3.法学的11种可能短评教义学的封闭性、对现象解释的无力性、智识上的单薄与贫瘠,远不如社科法学来得大开大合、酣畅淋漓。但是,起步时期的教义学训练又是必要的,如同站军姿,或者学书法前期的描红,但这样的预备工作做一辈子人无疑会疯的,不能永远通过教义学的眼镜观察法律。https://book.douban.com/subject/35186520/comments
4.《法学评论》期刊《法学评论》杂志是由国家新闻出版总署批准,中华人民共和国教育部主管,武汉大学主办的国内外公开发行的国家级期刊法学类学术期刊,法学评论期刊的创办时间为1980年,出版周期为双月刊。期刊的国内统一刊号:42-1086/D,国际标准刊号:1004-1303。https://www.xueshushe.cn/fa-xue-ping-lun
5.《法学评论》《法学评论》是由教育部主管、武汉大学主办的综合性法学理论双月刊。前身是法学院1980年创办的内刊《法学研究资料》,1983年经国务院文化部批准,正式更名为《法学评论》,由我国老一辈无产阶级革命家、长期从事国家法制建设领导工作的原全国人大常委会委员长彭真同志题写刊名,并面向国内外公开出版发行。 https://ssroff.whu.edu.cn/info/1163/6109.htm
6.法学评论《法学评论》是由国家教委主管武汉大学主办、汉学院承办的法学理论双月刊,它的前身是1980年创办的内部刊物法学研究资料。刊名: 法学评论 Law Review 主办: 武汉大学 周期: 双月 出版地:湖北省武汉市 语种: 中文; 开本: 大16开 ISSN: 1004-1303 CN: 42-1086/D 邮发https://baike.sogou.com/v60641164.htm
7.《法学评论》《法学评论》是由武汉大学主办,CSSCI南大核心期刊、北大核心期刊、综合影响因子0.796。法学评论宣传党的路线方针政策,研究企业思想政治工作,对职工进行思想教育,推广企业思想政治工作经验。 主管单位:教育部 主办单位:武汉大学 国际刊号:1004-1303 国内刊号:42-1086/D https://www.kuaiqikan.com/fa-xue-ping-lun/
8.法学评论杂志法学评论杂志社法学评论杂志简介 《法学评论》于1980年创办,全刊信息多却有条有理,坚持打造交流思想和经验共享的主流平台,国内刊号为:42-1086/D,创刊多年来受到许多读者的支持和喜爱。 《法学评论》读者对象为法学研究人员和法学爱好者。 法学评论期刊须知(审稿周期:预计1-3个月) https://www.ifabiao.com/fxpl/
9.西部法学评论期刊《西部法学评论》创刊于1990年,本刊自创刊以来始终坚持以马列主义、毛泽东思想、邓小平理论和“三个代表”的思想为指导,贯彻落实科学发展观,坚持质量至上,遵循办刊规律,为促进社会主义法治现代化建设服务“的办刊指导思想,努力提高办刊质量,学术影响力不断提升。 https://cqvip.com/journal/880097/512702
10.西部法学评论《西部法学评论》是由甘肃省教育厅主管、甘肃政法大学主办的法学类专业学术期刊,创刊于1990年,面向国内外公开发行,为双月刊。 本刊始终坚持正确的政治方向和舆论导向,坚持以马克思列宁主义、毛泽东思想、邓小平理论、三个代表重要思想、“科学发展观”和习近平新时代中国特色社会主义思想为指导,贯彻“二为”方向和“双百”https://gzcj.chinajournal.net.cn/
11.法学评论是c刊吗法学评论已被上海图书馆馆藏、CSSCI 南大核心期刊(含扩展版)、知网收录(中)、北大核心期刊(中国人文社会科学核心期刊)、维普收录(中)、统计源核心期刊(中国科技论文核心期刊)、国家图书馆馆藏收录。 法学评论获得荣誉情况:中国期刊全文数据库(CJFD)、全国中文核心期刊。https://ah.huatu.com/2021/1012/2137621.html
12.西部法学评论数字图书馆灯塔西部法学评论 期刊 2024-11-16更新 喜欢本书的人都喜欢共产党员(上半月) 2024年10期 党建 2024年10期 共产党员(下半月) 2024年11期 廉政瞭望 2024年21期 目录 双层判断模式下介入因果关系困境的化解 建筑工程合同表见代理构成要件及适用研究 检察公益监督的诉前建议适用及效力论 认罪认罚从宽制度下的https://www.dtdjzx.gov.cn/book/getoldBook.jspx?resourceId=12951&issueId=465652&resourceType=1&content_id=2596097
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