2018年司法考试客观题卷一试题及答案3

51、在强制关停迅驰公司营业场所的过程中,迅驰公司老板戴某将执法人员左某打伤,甲市公安局(位于甲市乙区)对戴某罚款5000元,戴某以案件重大复杂为由,向中院起诉,中级法院采取的下列哪些做法是正确的

A.可以指定甲市丙区法院管辖

B.可以书面告知原告向乙区法院起诉

C.可以决定由自己审理

D.针对原告的起诉应当在7日内作出处理

正确答案:ABCD

解析:本题被告为市公安局,法定管辖法院应当是市公安局所在地的基层人民法院,也就是乙区法院。此时戴某以案件重大复杂为由,直接向甲市中级法院起诉,应当根据2018年《行政诉讼法司法解释》第6条的规定作出处理,即“当事人以案件重大复杂为由,认为有管辖权的基层人民法院不宜行使管辖权或者根据行政诉讼法第五十二条的规定,向中级人民法院起诉,中级人民法院应当根据不同情况在七日内分别作出以下处理:(一)决定自行审理;(二)指定本辖区其他基层人民法院管辖;(三)书面告知当事人向有管辖权的基层人民法院起诉。”综上,本题答案为ABCD。

52、迅驰公司向规划局交纳了一定费用后获得了该局发放的建设用地规划许可证。刘某的房屋紧邻该许可规划用地,刘某认为建筑工程完成后将遮挡其房屋采光,向法院起诉请求撤销该许可决定。对此,下列说法错误的是

A.法院认为只是刘某主观上认为建筑工程完成后将遮挡其房屋采光,但实际上并没有影响其采光,所以,刘某不具有原告资格

B.法院认为因建筑工程尚未建设,刘某权益受侵犯的主张不具有现实性,所以,刘某不具有原告资格

C.某社会公益组织认为规划局的规划许可会影响社会公共利益,向法院提起行政诉讼

D.法院认为刘某不是该规划许可的相对人,所以,刘某不具有原告资格

解析:(1)只要当事人“认为”受到行政行为的侵犯就可以提起诉讼,这只是当事人的一种主观认识,而不一定是其权利在实际上确实受到了影响。当事人的实体权益是否受到确实的影响,需要通过法院的判决予以最终确认,而不是在当事人起诉时就可以确定下来。A选项错误。(2)“必然影响”既包括权利被剥夺,比如房屋已然被强制拆除,也包括必然限制,规划许可证一旦颁发,该公司就获得按照规划许可建设的权利,与此对应的,也就为刘某设定了不得妨害该公司工程建设的义务。这样刘某的权利在法律上已经受到影响,已具备法律上的利害关系。B选项错误。(3)行政诉讼原告是指认为行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或其他组织,这里的“其”意味着是当事人自身利益受到侵犯,当事人起诉不能是为了维护他人利益,也不能是为了公共利益。“其”字导致行政诉讼并没有像民事诉讼一样,存在普通的公民、法人或其他组织能够为了公共利益而起诉的行政公益诉讼。C选项错误。(4)行政诉讼原告包括行政行为的相对人,但并不限于行政相对人,只要是与行政行为有法律上直接利害关系的公民、法人或其他组织,对该行政行为不服的,均可作为原告提起行政诉讼。D选项错误。综上,本题答案为ABCD。

53、哒哒公司建造数据中心时噪音施工,影响到周围20户居民的夜间休息,20户居民请求城管局制止噪音扰民行为,城管局对此未作出处理,20户居民提起行政诉讼,下列说法正确的是

A.居民应当推选2至5名诉讼代表人

B.居民推选不出诉讼代表人,法院可以在起诉的当事人中指定代表人

C.代表人可以委托1至2人作为诉讼代理人

D.如果居民提起行政复议,应当推选2至5名复议代表人

正确答案:ABC

解析:(1)2014年《行政诉讼法》修改后,诉讼代表人采用了和《民事诉讼法》类似的规定。当事人一方人数10名以上的,由当事人推选2~5名代表人。当事人推选不出的,可以由人民法院在起诉的当事人中指定代表人。代表人可以委托1~2人作为诉讼代理人。所以ABC选项正确。(2)《行政复议法》规定,复议代表人为1~5名。所以,D选项错误。综上,本题答案为ABC。

54、哒哒公司的专车在行驶过程中因后悬架断裂发生车祸,后查明系达重公司将本应强制召回的车辆销售给了哒哒公司致使车祸发生。市市场监管局联合市消费者协会对达重公司进行了处罚,达重公司不服。对此下列说法正确的是

A.应当以市市场监管局和市消费者协会作为共同被告

B.可以以市市场监管局或市消费者协会作为被告

C.应当以市市场监管局作为被告

D.市消费者协会是本案第三人

正确答案:CD

55、哒哒公司的专车在行驶过程中因后悬架断裂发生车祸,后查明系达重公司将本应强制召回的车辆销售给了哒哒公司致使车祸发生。在事件发生后,某开发区管委会下属的市场监管局对达重公司作出了责令停产停业的处罚,达重公司提起诉讼。对此下列说法正确的是

A.开发区管委会不具有行政管理职能,所以不具有行政诉讼被告资格

B.如果该开发区管委会经国务院批准而设立,本案的被告是开发区市场监管局

C.如果该开发区管委会未经国务院和省政府批准而设立,本案的被告是开发区管委会

D.审理当事人提出的管辖异议期间不应计算在审理期限内

正确答案:BCD

56、哒哒公司的专车在行驶过程中因后悬架断裂发生车祸,后查明系达重公司将本应强制召回的车辆销售给了哒哒公司致使车祸发生。在事件发生后,市质监局对达重公司作出了责令停产停业的处罚。对于该处罚决定,达重公司向市政府申请行政复议,市政府在法定期限之内没有作出复议决定。该企业不服准备提起行政诉讼,下列说法正确的是

A.该企业可以起诉市质监局

B.该企业可以起诉市政府

C.市质监局和市政府是共同被告

D.如果市政府以不符合受理条件为由驳回复议申请,就属于复议维持,应当以市质监局和市政府作为共同被告

正确答案:AB

解析:(1)对于经过复议后被告的确认规则我们概括为:“复议维持,共同告;复议改变,单独告;复议不作为,择一告”。对于复议不作为的判断方法是有无实质审理过。对于没有审理,直接接收复议申请书、不受理复议申请、拒绝作出复议决定、不按时作出复议决定等均属于复议不作为。很明显本案属于复议不作为的情况,该企业可以起诉市质监局,也可以起诉市政府,也可以同时起诉原行为和复议不作为,但由于是两个行为→两个诉讼,所以,不能说市质监局和市政府是共同被告,本题AB选项正确,C选项错误。(2)D选项认为如果市政府以不符合受理条件为由驳回复议申请,就属于复议维持,应当以市质监局和市政府作为共同被告。既然本案没有审理过,所以,不能认为是复议机关对原行为的一种肯定,该情况不构成复议维持。但如果经过审理,复议机关以被诉行政行为合法为由,驳回了当事人的复议请求,则是维持的一种表现形式。D选项错误,不选。综上,本题答案为AB。

57、哒哒公司的专车在行驶过程中因后悬架断裂发生车祸,后查明系达重公司将本应强制召回的车辆销售给了哒哒公司致使车祸发生。在事件发生后,市质监局对达重公司作出了责令停产停业的处罚。对于该处罚决定,达重公司向市政府申请行政复议,市政府在补充了证据后,驳回了当事人的复议请求。该企业不服提起行政诉讼,下列说法正确的是

A.本案的被告是市质监局或市政府

B.本案的被告是市质监局和市政府

C.市质监局和市政府应当对责令停产停业的合法性承担举证责任

D.市政府补充的证据可以用以证明驳回决定和责令停产停业的合法性

58、哒哒公司的专车在行驶过程中因后悬架断裂发生车祸,后查明系达重公司将本应强制召回的车辆销售给了哒哒公司致使车祸发生。在事件发生后,市质监局对达重公司作出了责令停产停业的处罚。对于该处罚决定,达重公司向市政府申请行政复议,市政府逾期不作出复议决定。该企业不服提起行政诉讼,下列说法正确的是

A.有监督权的行政机关可督促市政府加以改正

B.可对市政府直接负责的主管人员和其他直接负责人员依法给予警告、记过、记大过的行政处分

C.达重公司可向法院起诉要求市政府履行复议职责

D.达重公司可针对原处罚决定向法院起诉市质监局

解析:(1)《行政复议法实施条例》第31条规定:“上级行政机关认为行政复议机关不予受理行政复议申请的理由不成立的,可以先行督促其受理;经督促仍不受理的,应当责令其限期受理,必要时也可以直接受理;认为行政复议申请不符合法定受理条件的,应当告知申请人。”可见,有监督权的机关是有权督促复议机关改正错误,予以受理案件的。A选项正确。(2)《行政复议法》第34条规定:“行政复议机关违反本法规定,无正当理由不予受理依法提出的行政复议申请或者不按照规定转送行政复议申请的,或者在法定期限内不作出行政复议决定的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予警告、记过、记大过的行政处分。”所以,B选项正确。(3)对于复议机关复议不作为,当事人除了可以如A选项的向复议机关的上级机关申请督促外,还可以提起行政诉讼,既可以起诉原机关的原行政行为,对市质监局原处罚决定提起诉讼,D选项正确;又可以起诉复议机关的复议不作为,请求法院判令复议机关市政府在法定期限内作出复议决定,C选项正确。综上,本题正确答案为ABCD。

59、达重公司对扣押行为非常不满,指使技术员周某侵入甲海关计算机信息系统,造成信息系统不能正常运行,甲市某区公安局派出所对周某作出罚款2000元的处罚决定。对此,下列说法正确的是

A.周某可以向某区政府申请行政复议

B.周某可以向某区公安局申请行政复议

C.周某可以向某市公安局申请行政复议

D.如果派出所无法当场向周某宣告处罚决定,应当在2日内送达周某

正确答案:ABD

60、达重汽车由于左前半轴断裂导致了郄某车祸的发生,后查明,该批左前半轴是由甲市乙县小河村的维康公司生产制作的,甲市质监局对其作出了罚款2万元的行政处罚决定,于2015年6月1日送达了处罚决定,并告知其起诉期限。下列关于起诉期限的说法正确的是

A.维康公司于2015年10月2日起诉,法院应当受理本案

B.维康公司于2016年1月1日起诉,法院应当受理本案

C.维康公司于2015年12月1日通过邮局递交了起诉状,但法院1周后才收到,法院不应受理本案

D.郄某可以口头起诉

正确答案:AD

61、达重汽车由于左前半轴断裂导致了车祸的发生,后查明,该批左前半轴是由甲市乙县小河村的维康公司生产制作的,甲市质监局对其作出了罚款2万元的行政处罚决定,于2015年6月1日送达了处罚决定,维康公司向市政府申请复议,市政府2015年9月1日作出维持决定,维康公司不服,提起诉讼。下列关于起诉期限的说法正确的是

A.维康公司的起诉期应当从处罚决定书送达之日起计算

B.维康公司的起诉期应当从复议决定书送达之日起计算

C.维康公司的起诉期应当是6个月

D.维康公司的起诉期应当是15日

正确答案:BD

62、郄女士的交通事故是宝悦汽车维修公司使用伪劣配件维修机动车所致,县交通局决定对宝悦公司作出罚款1000元的处罚。宝悦公司不服提起行政诉讼,法院受理了宝悦公司对县交通局的起诉。如果在本案诉讼过程中出现了下列情况,法院的哪些处理方式是合法的

A.宝悦公司经合法传唤拒不到庭或未经许可中途退庭,法院可以按撤诉处理

B.第三人郄女士经合法传唤拒不到庭或未经许可中途退庭,法院可以按撤诉处理

C.县交通局经合法传唤拒不到庭或未经许可中途退庭,法院可以缺席判决

D.县交通局经合法传唤拒不到庭或未经许可中途退庭,法院可以将此情况予以公告,并建议监察机关对该局局长予以处分

正确答案:ACD

解析:(1)对于拒不到庭或者中途退庭的情况,原告一般是视为撤诉,被告是缺席审判,关于第三人的法律规定为,第三人经合法传唤无正当理由拒不到庭,或未经法庭许可中途退庭的,不影响案件的审理。所以,A选项和C选项正确,B选项的第三人只能够表述为不影响案件的审理,不能表述为按撤诉处理或缺席判决,B选项错误。(2)被告拒不到庭或者中途退庭的,其法律后果有:第1,法院可以将被告拒不到庭或者中途退庭的情况予以公告;第二,法院可以向监察机关或者被告的上一级行政机关提出依法给予其主要负责人或者直接责任人员处分的司法建议;第三,经合法传唤,因被告无正当理由拒不到庭而需要依法缺席判决的,被告提供的证据不能作为定案的依据,但当事人在庭前交换证据中没有争议的证据除外。可见,D选项的观点是符合法律要求的,当选。综上,本题答案为ACD。

63、本案一审过程中,法院的下列哪些做法是合法的

A.法院在立案后5日内将起诉状副本发送被告,被告收到后15日内未提交答辩状,法院中止审理

B.法院认为执行被诉的规划许可将给公共利益造成重大损害,便主动裁定停止执行

C.宝悦公司认为此案涉及其商业秘密,申请不公开审理,法院予以准许

D.本案必须采取言词审理的方式

64、承上题,法院以简易程序审理了此案。对此,下列说法正确的是

A.法院可以用口头通知、短信方式传唤当事人出庭

B.法院可以用电子邮件方式送达诉讼判决书

C.当事人不能自行协商行政诉讼举证期

D.案件转为普通程序审理的,审理期限自法院立案之日起计算

65、县政府决定对宝悦公司作出罚款1000元的处罚,宝悦公司不服提起行政诉讼。对此,下列说法正确的是

A.县政府负责人有正当理由不能出庭应诉的,应当向法院提交情况说明,并加盖县政府印章和由该机关主要负责人签字认可

B.县政府负责人不出庭且拒绝说明理由的,法院应当中止案件审理

C.具体承办该处罚的交通局的工作人员可以视为县政府工作人员出庭应诉

D.该县负责法制工作的司法局的工作人员可以视为县政府工作人员出庭应诉

解析:(1)此处是加盖行政机关印章或主要负责人签名,不是“和”的关系而是“或”的关系,正常情况是主要负责人不出庭而由其个人签字,但是主要负责人有可能不在行政机关(比如开会、考察等),那么此时加盖印章也可以。所以,A选项错误。(2)行政机关负责人不出庭且拒绝说明理由的,不发生阻止案件审理的效果,法院没必要中止,完全可以照审不误,回头建议有关机关作出处理即可。所以,B选项错误。(3)被诉行政行为是人民政府作出的,人民政府所属法制工作机构的工作人员,以及被诉行政行为具体承办机关的工作人员,也可以视为被诉人民政府相应的工作人员。所以,具体承办该处罚的交通局的工作人员或司法局的工作人员可以视为县政府工作人员出庭应诉,CD选项正确。综上,本题答案为CD。

66、郄女士的交通事故是宝悦汽车维修公司使用伪劣配件维修机动车所致,县政府决定对宝悦公司作出罚款1000元的处罚。宝悦公司不服提起行政诉讼,法院对于本案进行了调解。对此,下列说法正确的是

A.法院认为本案法律关系明确、事实清楚,在征得当事人双方同意后,可以迳行调解

B.本案调解书经法院加盖印章,即具有法律效力

C.除非当事人同意公开,调解过程法院不应公开

D.法院不得公开调解协议内容

正确答案:AC

解析:(1)本案属于行政处罚案件,由于行政处罚往往是裁量行为,在法院认为法律关系明确、事实清楚,在征得当事人双方同意后,可以迳行调解。所以,A选项表述正确。(2)调解达成协议,法院应当制作调解书,调解书由审判人员、书记员署名,加盖人民法院印章,但调解由于是原告、被告、法院三方关系,不仅需要加盖法院印章,还需要双方当事人签字认可才发生法律效力。所以,B选项错误。(3)法院审理行政案件,调解过程不公开,但当事人同意公开的除外。C选项符合法律规定,正确。(4)2018年《行政诉讼法司法解释》第86条第3款规定:“调解协议内容不公开,但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益,人民法院认为确有必要公开的除外。”调解协议的内容由于涉及双方利益让步等私密信息,一般不予以公开,但是,D选项表述过于绝对,忽略了为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益的情形,所以D选项错误。综上,本题答案为AC。

67、郄女士的交通事故是宝悦汽车维修公司使用伪劣配件维修机动车所致,县交通局决定对宝悦公司作出罚款1000元的处罚。郄女士认为处罚过轻,提起行政诉讼,在法庭审理过程中郄女士色诱法官,严重扰乱法院秩序。对此,下列说法正确的是

A.法院可以对郄女士予以训诫、责令具结悔过B.经法院院长批准,法院可以同时对郄女士作出罚款和拘留

C.针对郄女士色诱法官的行为,对郄女士作出的罚款、拘留不得连续适用

D.郄女士对法院对其作出的拘留不服,可以申请复议一次

解析:对于妨害行政诉讼的行为,人民法院可以采取下列强制措施予以排除:训诫、责令具结悔过、罚款和拘留;构成犯罪的,依法追究刑事责任。(1)训诫,是法院对妨害行政诉讼行为情节较轻者,予以批评、教育并警告其不得再犯的措施。责令具结悔过,是法院对有妨害行政诉讼行为的人,责令其承认错误,写出悔过书,保证不再犯的措施。训诫和责令具结悔过属较轻的强制措施,不需要经过法院院长批准,所以,A选项正确。(2)司法拘留和罚款属于较为严厉的司法强制措施,所以,第1,须经人民法院院长批准。罚款、拘留可以单独适用,也可以合并适用。所以,B选项经过院长批准,合并适用拘留和罚款是符合法律规定的。第二,类似于行政行为中的“一事不再罚”原则,司法解释要求对同一妨害行政诉讼行为的罚款、拘留不得连续适用,当然,如果发生新的妨害行政诉讼行为的,法院可以重新予以罚款、拘留。所以,C选项正确。第三,对于司法拘留和罚款给予了救济措施,当事人可以向上一级人民法院申请复议一次。D选项正确。综上,本题答案为ABCD。

68、规划局向开发商甲颁发规划许可证,允许甲在居民乙的房屋附近建设商品房,乙认为商品房建成后会影响采光,对规划局提起行政诉讼,请求撤销规划许可,同时,对甲提起民事诉讼,要求给予侵权赔偿。下列说法正确的是

A.行政诉讼和民事诉讼应当合并立案,合并审理和合并裁判

B.如果乙要求合并审理,法院不予准许,乙可以申请复议一次

C.如果在一审合并审理后,乙仅就民事部分的判决不服上诉,未上诉的判决在上诉期满后即发生法律效力

D.如果在一审合并审理后,乙仅就民事部分的判决不服上诉,一审法院应当将民事案卷一并移送二审法院,由行政审判庭审理

正确答案:BC

B.证人证言属于书证

C.现场笔录属于书证

D.二人衣衫不整的照片属于现场笔录

70、何某与网络女主播恩恩在网上通过某直播平台相识,后到某宾馆进行更深入交流,被某区公安局发现。某区公安局认定恩恩向何某卖淫,于是根据有关规定对何某和恩恩作出拘留15天、罚款2000元的处罚决定。此后,何某提起行政复议,区政府认为公安局处罚决定证据不足,在搜集了相应的证据后,作出维持决定。何某不服,提起诉讼。下列说法正确的是

A.何某需要举证证明自己和处罚决定之间具有利害关系

B.何某需要证明自己的起诉没有超过起诉期限

C.由于复议机关补充了证据,所以,处罚决定合法性的举证责任应当由复议机关承担

D.对于复议决定的举证责任应当由复议机关承担

71、何某与网络女主播恩恩在网上通过某直播平台相识,后到某宾馆进行更深入交流,被某区公安局发现。某区公安局对二人作出罚款2000元的处罚决定。二人不服提起复议,复议机关补充了证据后作出了维持决定,二人不服,提起诉讼。下列说法正确的是

A.证人因履行出庭作证义务而支出的交通费用由公安局承担

B.原告对现场笔录合法性有异议,可以要求公安局执法人员作为证人出庭作证

C.法院要求行政机关执法人员到庭接受询问时,可以要求其签署保证书

D.复议机关补充的证据可以作为认定复议决定和罚款2000元合法的依据

72、对于上述案件,有关法院在审理中适用法律的说法正确的是

A.法院审理行政案件,依据法律、行政法规和地方性法规

B.在参照规章时,应当对规章的规定是否合法有效进行判断,对于合法有效的规章应当适用

C.按照法律适用规则不能确定如何适用时,法院应当依据立法法规定的程序逐级送请有权机关裁决

D.下位法超出上位法规定的强制措施的适用范围、种类和方式是抵触上位法的表现

73、出租车司机李某与哒哒公司专车司机向某发生肢体冲突,互有损伤,两人均报案要求处理对方。某县公安局对李某罚款500元,对向某未作任何处理。两人不服均起诉,向某认为李某受到的处罚过轻;李某认为公安局应当处理向某。县法院经审理认为,对李某的处罚偏轻,向某也应受到处理,两人均应当依法被罚款3000元。下列说法正确的是

A.法院可以直接判决对两人均罚款3000元

B.法院不能加重对李某的处罚

C.法院可以将对李某的罚款变更为3000元

D.法院可以依职权对违法现场进行勘验,当事人或其成年亲属应当到场,拒不到场的,不影响勘验的进行

74、市政府向哒哒公司收取了200万元专车专项管理费,哒哒公司不服收费向省政府申请复议,省政府将收费增加为300万元。哒哒公司仍不服起诉,法院经审理认为300万元征收决定违法,法院可以如何判决

A.判决撤销300万元的征收决定

B.判决责令省政府重新作出复议决定

C.判决责令市政府重新作出行政决定

D.判决恢复原行政行为的法律效力

解析:2018年《行政诉讼法司法解释》规定,复议决定改变原行政行为违法的,法院判决撤销复议决定时,可以一并责令复议机关重新作出决定或者判决恢复原行政行为的法律效力。复议改变后的基本逻辑线索是:“被告(复议机关)→审理对象(复议决定)→判决对象(复议决定)”,这是符合“诉什么、审什么、判什么”的诉讼线索的,那么如果法院将改变后的复议决定撤销,自然也只能要求复议机关自己重作了。诉的是复议机关,审的是复议机关,撤的是复议机关,那么要求重作的只能还是复议机关。所以,B选项正确,C选项错误。除了责令复议机关重新作出复议决定,2018年《行政诉讼法司法解释》还增加了一个新的处理方案——判决恢复原行政行为的法律效力,如果法院认定复议改变错误,而原行政行为合法的话,那么传统的责令复议机关重作固然可以,与其兜兜转转一大圈,不如直接一步到位判决恢复原行政行为的法律效力来的干脆,所以,新法增加了“恢复原行政行为的法律效力”的情形,D选项正确。综上,本题答案为ABD。

75、法院撤销了300万元的收费决定,但市政府拒绝退还该款项,造成了恶劣的社会影响,哒哒公司申请法院执行。法院对市政府能够采取下列哪些执行措施

A.通知银行从市政府的账户内划拨

B.对市政府处以每日100元的罚款

C.将市政府拒绝履行的情况予以公告

D.对市政府的主要负责人或直接责任人员予以拘留

解析:行政机关拒绝履行判决、裁定、调解书的,第1审人民法院可以采取下列措施:(1)对应当归还的罚款或者应当给付的款额,通知银行从该行政机关的账户内划拨。可见,本题A选项正确。(2)在规定期限内不履行的,从期满之日起,对该行政机关负责人按日处50元至100元的罚款。此处应当注意的是,罚款对象为行政机关负责人,而非行政机关。所以,B选项是错误的。(3)将行政机关拒绝履行的情况予以公告。可见,本题C选项正确。(4)向监察机关或者该行政机关的上一级行政机关提出司法建议。接受司法建议的机关,根据有关规定进行处理,并将处理情况告知人民法院。(5)拒不履行判决、裁定、调解书,社会影响恶劣的,可以对该行政机关直接负责的主管人员和其他直接责任人员予以拘留;情节严重,构成犯罪的,依法追究刑事责任。可见,本题D选项正确。综上,本题答案为ACD。

76、哒哒公司向用户推送商业短信,某市市场监管局对哒哒公司作出责令停止发送、暂扣企业营业执照、罚款5万元的决定。哒哒公司不服向省市场监管局申请行政复议。关于此案,下列说法正确的是

A.省市场监管局认为本案件属于重大、复杂的案件,主动以开庭的方式审理了本案

B.行政复议调解书经复议机关加盖印章之日起,即具有法律效力

C.在调解协议生效后,某公司不履行调解协议内容,行政机关可以自己或申请法院强制执行调解协议

D.复议机关应当指派2名以上的工作人员审理复议案件

77、哒哒公司向用户推送商业短信,某市市场监管局对哒哒公司作出责令停止发送、暂扣企业营业执照、罚款5万元的决定。哒哒公司不服向省市场监管局申请行政复议,如果省市场监管局认定市市场监管局的行为违法,在下列哪些情形下,行政复议机关可以作出变更决定

A.事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序违法的

B.事实清楚,证据确凿,适用依据错误,程序合法的

C.事实清楚,证据确凿,适用依据正确,程序合法,但是明显不当的

D.事实不清,证据不足,复议机关经审理查明事实清楚,证据确凿的

解析:行政诉讼变更判决的适用空间极窄,只有“行政处罚显失公正,其他行为款额认定、确定有误”才适用变更判决。而行政复议变更决定的适用空间大为拓展,具体表现在:第1,所有的具体行政行为,均可以变更,而不局限于行政处罚和款额类行政行为。第二,变更的理由包括:(1)明显不当;(2)适用法律依据错误;(3)行政行为认定事实不清,证据不足。所以,本题BCD选项正确。但是经行政复议机关审理查明事实清楚、证据确凿,而原行为违反法定程序、超越职权的,一般不应作出变更决定,而应根据案件具体情形作出撤销或者确认违法决定。A选项属于程序违法,程序违法的情况下是不可以变更的,因为在程序违法的情况下,复议机关直接变更,相当于该决定仍然未能履行相应的法定程序,剥夺了当事人的程序权利,因此不能直接变更,A选项错误。综上,本题答案为BCD。

78、周某因为吸毒被某区公安分局抓获,区公安分局对周某拘留5日。周某不服提起复议,市公安局反而将其加重为拘留15日。在拘留期间,周某被牢头向某殴打,拘留所看管人员不予制止,致使周某被打成轻微伤。周某决定申请国家赔偿。对此,下列说法不正确的是

A.如周某对拘留15日提起行政诉讼,区公安分局与市公安局都是被告B.如周某对拘留15日提起行政赔偿诉讼,区公安分局与市公安局承担连带赔偿责任C.周某在拘留所中被向某殴打,属于民事侵权行为,拘留所不承担国家赔偿责任D.周某在被拘留期间被殴打,应当由赔偿义务机关证明其行为与损害结果之间是否存在因果关系

79、范某认为区市场监管局的行政行为违法,向某区法院提出行政诉讼,在诉讼中,区法院认为范某提供虚假证明材料,妨碍了法院审理案件,对范某作出了罚款5000元、拘留15日的决定。经过复议,市中院认为区法院作出排除妨害行政诉讼的强制措施违法,于是将其撤销。对此,下列说法正确的是

A.如果罚款5000元法院收缴的是现金,法院应当按照1年期人民币整存整取定期存款基准利率计算支付利息

B.如果罚款5000元法院收缴的是现金,法院应当按照贷款基准利率计算支付利息

C.如果法院是通过划拨在银行5年期合法存款的方式收缴5000元罚款,赔偿利息应当按照5年存款合同约定利率计算

D.范某因精神上的损失不能获得赔偿

80、关于人数问题,下列说法正确的是

A.行政复议案件应当由2名以上行政复议人员参加

B.行政复议案件调查取证时,复议人员不得少于2人

C.原告为10人以上的行政诉讼案件,可以推选2到5名诉讼代表人

D.行政公益诉讼应当由3人以上单数的法官或陪审员审理

解析:(1)行政复议机构审理行政复议案件,应当由2名以上行政复议人员参加。A选项正确。(2)调查取证时,行政复议人员不得少于2人。B选项正确。(3)当事人一方人数众多(10人以上),由当事人推选2~5名代表人,代表人可以委托1~2人作为诉讼代理人。C选项正确。(4)根据《人民陪审员法》的规定,人民陪审员和法官组成合议庭审判案件,由法官担任审判长,可以组成3人合议庭,也可以由法官3人与人民陪审员4人组成7人合议庭,其中,公益诉讼案件、涉及征地拆迁、生态环境保护、食品药品安全,社会影响重大的案件应当由7人合议庭予以审理。D选项错误。综上,本题答案为ABC。

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