「本文参加2023年度征文活动。我的2023年度关键词是:尝试」
这是我第一次尝试写个人年度总结。
我的2023年与2022年不可分割,一直走在维权的路上。
早在2022年初,我的职业生涯发生重大转变,公司在未与我协商的情况下,单方面将我待岗,降低工资,移交工作。我从熟悉的工作环境被迫成为了一个「半自由职业者」。我之所以自认为是半自由,是因为公司未与我解除劳动合同,所以劳动关系还在原公司。法律规定劳动者只能和一家用人单位签订劳动合同,所以我在与公司存在劳动争议的情况下,无法入职下家公司。
在劳资关系中,公司具有优势地位,而劳动者处于弱势的一方。尤其是面对老板、人事、法务组成的流氓团伙时,会更加被动、愤怒、迷茫、无助。希望大家在面对公司的恶意时可以更加从容,是我写下这些文字的初衷。
在职仲裁or离职仲裁
以前一直以为遇到劳动争议问题,要离职后才能提起仲裁,但后来从网络了解到我的案件情况更适合在职仲裁,在职期间可以随时申请,所以我尝试提起在职仲裁。仲裁期间可以正常上班,自己也有机会尽可能地多搜集一些证据。因为公司取消了我的办公权限,我目前已经不需要去公司打卡了。
相比在职仲裁,选择离职仲裁是最为常见的情况,可固定和搜集的证据空间有限,适合情况简单的案子。需要注意,离职仲裁有时效性,期限为一年。也就是说发生劳动争议后,需在劳动关系终止之日(离职当天)起一年内提出。否则既不能仲裁也不能诉讼。
劳动人事争议仲裁流程图
▍员工不能提供离职证明的解决办法
如果已经和公司解除劳动合同,但公司不配合,我们无法在入职新公司时提供证明该怎么办?
正常的法律渠道
相对简单的解决办法
我们还可以向将要入职的公司,出具《承诺函》:
本人A,身份证号:xxx,向B公司郑重承诺,本人已经与C公司劳动合同解除,若因本人做虚假承诺,给B公司造成任何不利后果,都由本人承担。落款:承诺人(签名),x年x月x日。
▍提起劳动仲裁前需要注意什么
仲裁委不一定支持当事人的全部主张,但没写在请求事项中的内容一定不会得到支持。
我将注意事项的重点内容,简单做了如下总结:
提高法律意识,留心法律风险
在遇到突发性岗位变动或工作安排,如:调岗、转岗、待岗等,一定要留心这当中的法律风险,不要在任何书面材料上签字,劳动者有权拒绝公司任何不合理不合法的行为。如果跟公司有协商和谈判空间,可以尝试为自己争取一个不低于心理预期的好结果。但如果公司想裁员,话HR找你谈话,连N都没有,要诚意没诚意,还不好好说,想套路你,故意搞你心态。别犹豫,拿起法律武器吧。
法律是每个公民都可以用来保护自己的权利,做为一名普通劳动者,我觉得维权最重要的除了证据和诉讼策略,更重要的是维权的勇气和决心。
经济补偿金(N)与经济赔偿金(2N)的区别
经常遇到这样一个问题:「员工被公司辞退了,应该赔偿2N还是N+1」?
经济补偿金:就是我们大家口中常说的「N」,「N」是工作年限,用来指代劳动合同法中的经济补偿,计算方式是:经济补偿金=工作年限x月工资。
「工作年限」也叫司龄,是补偿金和赔偿金的基数。工作满1年支付1个月工资。不满6个月的,支付0.5个月的经济补偿;满6个月以上但不满1年的,按1年支付。
「月工资」是指劳动者在劳动合同解除或终止前12个月的平均工资(包含奖金、绩效、年终奖等应得收入)。
经济赔偿金:公司「违法解除」劳动合同产生的惩罚性赔偿,计算方式是经济补偿金中「N」的2倍,也就是「2N」。如果存在违法解除的情况,
《劳动合同法》只规定了「协商解除」的最低标准是「N」,另外就是「N+1」,1是指额外支付的1个月工资代通知金(即时解除)。除此之外,「N+2」还是「N+3」都没有法律依据。在N的基础上,公司想额外支付多少都没有法律限制,只要双方协商一致,「N+任何数字」都可以。
举个例子,公司想裁员找你协商,但你不同意,若公司一意孤行就要裁你,说你绩效不达标,单方面解除了劳动合同,此时就是违法解除,最低是「2N」。当然,劳资关系很复杂,公司可以找很多解除劳动合同的理由。如果想打「2N」,你需要提供充分的证据证明公司的行为违法,才有可能拿到「2N」。
以下是我整理的关于「2N」的常见情形:
▍《劳动法》的有效学习工具
中国裁判文书网
中国裁判文书网(简称「裁判文书网」)是由最高人民法院主办的官方网站,主要目的是公开全国各级法院生效裁判文书,以促进司法公正和透明度。
这是我日常使用频率最高的工具之一,是非常实用的司法实践参考。这个网站提供了丰富的研究素材和数据,可以检索到全国各地法院各类案件的一审、二审或再审判决书,细分选项特别多。
虽然劳动仲裁裁决书不公开,只允许当事人及其代理人查阅。但我们依然可以从公开的他人判决书中看到一些仲裁信息,如当事人的主张及理由。
我们可以通过裁判文书网查询和研究先前的判例,了解当地法律趋势,解析审判口径。例如:劳动者和公司双方的争议点是什么,哪些主张和证据被法院支持,为什么会支持,为什么会驳回。以及在结案陈词中法官是如何看待问题的。
中国法律快查手册
图源/GitHub
靠谱律师怎么找
▍误区1:律所越大越好,名气越高越好
名气高的大律所,服务的对象一般是大公司,因为劳动者的案子都是标的金额低的小案子,不赚钱。
术业有专供,不是所有律师都擅长打劳动仲裁的案子。所以正确的方式是找主要做劳动争议案件的律所,或是主要代理劳动争议的律师。可以是通过熟人(如:朋友、同事、家人)推荐,这样有一定的信任基础,也可以在小红书搜索,看看其他人选择的律师是否口碑好案例多。
▍误区2:花了钱请律师代理,就可交由律师全权负责
作为当事人,我们对公司和自身情况最为了解,庭审时法官会围绕每个细节进行详细询问,这也是为什么自己要重视开庭并亲自参加庭审的原因。为了降低诉讼中存在的风险,我们需要多和律师交流讨论,自己要先厘清思路,整理好证据,做好充足准备,在开庭时才能自如应答,不会因为紧张而遗漏重点。
通过以上2个误区,我们可以对这部分做个小总结:
▍找律师途径之一:中国法律服务网(12348中国法网)
这个由司法部建设的网站,是于2018年5月20日正式上线运行。网站整合并收录了全国范围内的「法律服务机构」和「法律人员数据」。
我们可以在里面选择律所或律师,也可以通过网站查询从其他渠道了解到的某家律所,或某位律师(可查询律师执业证号)。
▍为找律师我做了哪些尝试
算下来,我前后共咨询了3位律师(不包含法律援助)。我寻求律师帮助的路径是:在线咨询律师A(付费)——线下咨询律师B(付费)——线下咨询律师C(付费)
在线咨询律师A
线下咨询律师B
律师C是同事推荐,对于劳动仲裁案件的经验非常丰富。也是我综合考量后,选择了律师C委托代理我的一审案子。
关于律师咨询费。北京这边200-3000元/小时不等,我在线下咨询律师B两次,每次都是500元/小时。
关于律师代理费。根据案子标的额的百分比收取,不同审判阶段(仲裁、一审、二审),费用也不同。
少走弯路:准备证据和录音技巧
▍准备证据
一键下载仲裁所需的全部材料
自助打印银行工资流水凭证
我的银行流水单盖章(左:北京银行;右:交通银行)
利用iPhone备忘录扫描《劳动合同》复印件
因为打印出来的纸张是黑白效果,如果直接使用手机将《劳动合同》拍照、,会导致部分信息模糊不清,这里有个便捷好用的小技巧:利用iPhone备忘录中的「扫描」功能,逐页将《劳动合同》扫描成PDF文件后再打印(相比直接打印效果更清晰,相比复印更省事)。可以避免因提交材料不合格导致返工的情况(不要重蹈我的覆辙)。
iPhone备忘录中的「扫描文稿」功能
▍打工人必备App——权利卫士
如果有些证据比较重要,可以选择这个工具。例如:在公司对我的办公软件停用前,我就使用了权利卫士的录屏功能,对组织架构、个人信息等情况进行了证据固定。法律规定谁主张谁举证的原则,在提起仲裁或诉讼时,我就有了通过权利卫士保存的电子版基础证据。
权利卫士可以很大程度上代替传统的公正取证方式。正确使用权利卫士,可以在价格低廉的同时,让取证变得更快捷。但它终归只是一个取证工具,证据的真实性没问题,但是否会被采纳,能发挥多大作用,是需要深度思考的问题。如果拿不准可以在律师的指导下使用,毕竟每次取证都需要付费。
权利卫士官网
▍录音技巧
注意事项
录音证据大多情况都不能被仲裁庭采纳,主要原因是录音中的谈话内容,缺少适格主体等关键信息,例如:公司法人张三、人力资源负责人李四。录音属于锦上添花,能有更好,如果获取不到有用信息也没有关系。
录音的目的是通过谈话,问清事实情况,便于进一步固定证据。不能威胁恐吓对方(态度友好),否则证据无效。值得一提的是,录音证据的目的是为了佐证其他关联证据,形成证据链,不能单独使用。
谈话中不仅问题要清晰明确,还需要做到谈话人身份明确,内容清晰,具有客观真实和连贯性。可以先理清思路,再写成书面材料,通话前尝试练习几遍。
提交录音
需要注意的是,录音做为证据时,要做两件事:一是要将未被剪接或者伪造,内容未被改变,无疑点的完整音频文件刻录成光盘,二是要将全部对话内容整理成文字版书面材料。
另外,录音原视文件和载体(如手机)要保留好,用于庭审时查验。
我的录音沟通提纲
我的通话前录音内容
证据材料清单样表
▍寻求免费的法律援助
法律援助更像是针对「特殊群体」设立的专项服务,主要服务于农民工或年纪较大的人。
所以,大家可以尝试性去咨询,但不要对法援抱有太大期望。也不要轻信仲裁委门口主动发卡片的律师咨询,我从没见过有执业证的律师需要揽客,这些卡片上的律师,很可能就不是律师,十有八九不靠谱,有很多被人被骗。
▍我的完整仲裁流程
在仲裁阶段,我选择的是自己走完全流程,委托律师代理的是一审诉讼。
一是因为北漂多年,有过仲裁经历。
二是因为之前外籍二房东不退押金,并大放厥词可以去法院告他。于是我就听了他的建议,自己写诉状去法院起诉,所以有一些民事诉讼的经验。
劳动仲裁的立案、交换证据流程和法院诉讼在某些方面有相似之处,。所以我觉得仲裁相比诉讼来说在准备充分的情况下要简单很多,我的劳动争议案子偏复杂,需要经过法院审理。
仲裁地点
北京市朝阳区劳动人事争议仲裁院
地址:北京市朝阳区将台路5号院15号楼B座、C座
准备材料
立案流程完成立案
交换证据
等待庭审
仲裁案件都是随机分别仲裁员,我是2022年底立案,2023年初开庭,直到2023年10月才收到裁决书。大家可以多联系自己案件的仲裁员,催问进度。
仲裁结果
所以劳动仲裁对劳动者来说只是维权之路的起点,还要经历一审诉讼、二审诉讼,即使最终赢了官司,还可能面临向法院申请强制执行的情况。
▍写在最后
遇见过一些HR,千方百计地学习裁员套路和话术。一个员工为企业服务这么多年,非但不感谢员工多年的辛苦付出,反而为了达成裁员目的搞手段,扣帽子。想法设法压榨剥削打工人,员工不和你死磕跟谁磕?员工就是一个个普普通通的人,不止看重钱,还很在乎你怎么对他。
这个世界很奇妙。代理我案子的律师最近就遇见了一个离谱案件,将这个真实案例用一句话概括就是:职场当中套路虽多,但涉及底线的东西并不适用于套路。谁也说不准,后面被搞心态以及被裁的,会不会是自己。